Решение № 9030 от 11.07.2017 г. на ВАС по адм. д. № 13537/2016 г.

Решение № 9030 от 11.07.2017 г. на ВАС по адм. д. № 13537/2016 г., VII о., докладчик председателят Таня Вачева Производство по чл. 145 АПК във връзка с чл. 15, ал. 2 от Закона за дружествата със специална инвестиционна цел (ЗДСИЦ). Образувано е по жалба на "Фонд за недвижими имоти България" АДСИЦ, със седалище и адрес на управление гр. С., район "И.", ул. "Н. Х." .№..., представлявано от изпълнителния директор Н. С. и председателя на Съвета на директорите Т. Б. заедно и поотделно, чрез процесуален представител против решение № 732 - ДСИЦ от 13.10.2016 г. на председателя на Комисията за финансов надзор, с което на основание чл. 13, ал. 1, т. 26 от Закона за комисията за финансов надзор (ЗКФН) и чл. 15, ал. 2, изр. второ от Закона за дружествата със специална инвестиционна цел (ЗДСИЦ) е отказал да издаде одобрение на представената с писмо вх. № РГ-05-1184-4 от 17.08.2016 г., промяна в устава на "Фонд за недвижими имоти България" АДСИЦ, приета с решение проведено на 11.08.2016 г. на общо събрание на акционерите на дружеството. Жалбоподателят излага съображения за неправилност на оспореното решение поради противоречието му с материалния закон и постановено при нарушение на процесуалните правила. Счита, че промяната на устава на АДСИЦ се допуска при дадено предварително одобрение от страна на КФН. Заявлението, с което е поискано предварително одобрение на промяна на устава е вхoдирано в КФН с № РГ-05-1184-4 от 13.05.2016 г., в отговор на което регулаторният орган отговаря, че ще се произнесе по подаденото заявление не предварително, а последващо. Жалбоподателят счита процесното решение за постановено при нарушение на процесуалните правила, като вместо предварително одобрение, КФН издава последващ отказ за одобрение, в нарушение на чл. 15, ал. 1 ЗДСИЦ и чл. 43а от Наредба № 11 за лицензите за извършване на дейност като регулиран пазар, пазарен оператор, за организиране на многостранна система за търговия, за извършване на дейност като инвестиционен посредник, инвестиционно дружество, управляващо дружество, дружество със специална инвестиционна цел, национален инвестиционен фонд и лице, управляващо алтернативен инвестиционен фонд (Наредба № 11). В поканата за свикване на Общото събрание на акционерите на "Фонд за недвижими имоти България" АДСИЦ е посочена причината поради която се иска намаляване на капитала, а именно невъзможността дружеството да набира средства чрез издаване на ценни книжа, като спазва ограничението на чл. 176, ал. 2, изр. 1 от Търговския закон (ТЗ). Целта на намаляването на капитала е да се даде възможност на дружеството със специална инвестиционна цел да извършва част от своя предмет на дейност, определен в чл. 4, ал. 1, т. 1 ЗДСИЦ, като набира средства чрез издаване на ценни книжа, при спазване на ограничението на чл. 176, ал. 2, изр. 1 ТЗ. Сочи, че защитата на кредиторите на дружеството ще се осъществи при спазване на изискванията на чл. 202, ал. 1 ТЗ, като се прилагат съответно правилата на чл. 150 -153 ТЗ. Счита, че в обжалваното решение на КФН коректно е посочена валидността на решението на Общото събрание, взето при необходимото мнозинство. Сочи за безспорно, че при пазарна борсова цена под 2 лева за акция и при минимална емисионна цена от 3 лева на акция, при бъдещо увеличение капитала на дружеството, икономически неизгодно би било за инвеститорите закупуване на акции на цена която значително надвишава цената, на която могат да бъдат придобити на регулирания пазар на финансови инструменти. Сочи, че дружеството с писмо вх. № РГ-05-1184-4/30.09.2016 г. е изпълнило и изисканата от регулатора икономическа обосновка на предложеното изменение на капитала. За неоснователни счита мотивите на органа относно липса на данни на дружеството за реда и начина за разходване на средствата във фонд "Резервен", получени при намаляване на номиналната стойност на акциите. Средствата от намалението на капитала не напускат дружеството със специална цел, а остават собственост на дружеството и неговата балансова и пазарна стойност не се променя. Иска отмяна на постановеното решение на КФН. Претендира присъждане на направените по делото разноски. Ответникът председателят на Комисията за финансов надзор, чрез процесуален представител, оспорва жалбата като неоснователна. Твърди, че дружеството със специална инвестиционна цел в нито един етап на административното производство не сочи обстоятелствата, продиктували искането за намаляване номиналната стойност на акциите, при предприети действия в обратната посока само пет месеца по-рано. Административното производство е проведено при спазване на процесуалните правила, като независимо кое заявление дружеството разглежда, Комисията така или иначе е приела сезирането за редовно. Непредставяне на реда и разходване на средствата във фонд "Резервен", които биха се получили след намаляване на капитала на дружеството, както и липса на правила в устройствените актовете на дружеството относно тези средства, не осигурява защита на интересите на инвеститорите в дружеството със специална инвестиционна цел. Моли съда да приеме жалбата за неоснователна. Прави възражение за прекомерност на исканите от жалбоподателя разноски с оглед правната и фактическа сложност на делото. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение. Върховният административен съд, след като обсъди отделно и в съвкупност доказателствата по делото и съобрази доводите на страните, приема за установено следното: "Фонд за недвижими имоти България" е акционерно дружество със специална инвестиционна цел, което е вписано в регистъра на публичните дружества и други емитенти на ценни книжа и притежава статус на публично дружество, с предмет на дейност инвестиране на паричните средства, набрани чрез издаване на ценни книжа, в недвижими имоти (секюритизация на недвижими имоти) посредством покупка на право на собственост и други вещни права върху недвижими имоти, извършване на строежи и подобрения в тях, с цел предоставянето им за управление, отдаване под наем, лизинг, аренда и/или продажбата им. С оспореното решение № 732 - ДСИЦ от 13.10.2016 г. на председателя на Комисията за финансов надзор, постановено в отговор на подадено заявление вх. № РГ-05-1184-4 от 17.08.2016 г., за издаване на одобрение на промяна на устава на "Фонд за недвижими имоти България " АДСИЦ, на основание чл. 15, ал. 1 ЗДСИЦ, приета на проведеното на 11.08.2016 г. Общо събрание на акционерите, е отказано да се издаде исканото одобрение. След анализ на представените с подаденото заявление данни и документи регулаторът не констатира от наличната в КФН информация, включително от анализ на представения през електронната система за оповестяване на информация на 01.08.2016 г. с ID на формата 268655 финансов отчет на дружеството към 30.06.2016 г., твърдяната невъзможност дружеството да набира средства чрез издаването на ценни книжа, като спазва ограничението на чл. 176, ал. 2, изр. 1 ТЗ и в допълнение предходното увеличение на номиналната стойност на акциите от един на три лева. С писмо изх. № РГ-05-1184-4 от 31.08.2016 г. КФН е уведомила дружеството със специална инвестиционна цел, че на свое заседание, проведено на 31.8.2016 г., е взела решение по Протокол № 49, в едномесечен срок от получаване на писмото дружеството да представи подробна информация и икономическа обосновка относно причините, поради които се предприема посоченото изменение в размера на капитала, съответно - в съдържанието на устава на дружеството, включително относно ефекта, който се очаква да има посочената промяна в дейността и финансовото съдържание на дружеството. С писмо вх. № РГ-05-1184-4 от 30.09.2017 г. дружеството е представило протокол от заседание на Съвета на директорите на "Фонд за недвижими имоти България " АДСИЦ, проведено на 26.09.2016 г. с който е приета икономическата обосновка на предложеното изменение в размера на собствения капитал, както и самата обосновка. Административният орган е приел, че представеното искане за промяна в устава на дружеството е идентично с предложената за одобрение промяна в устава на дружеството, представена с писмо вх. № РГ-05-1184-4 от 13.05.2016 г. Актуалната редакция е "капиталът на дружеството е 60 450 000 (шестдесет милиона четиристотин и петдесет хиляди) лева, разпределен на 20 150 000 (двадесет милиона сто и петдесет хиляди) броя обикновени безналични акции, с право на глас и с номинална стойност от 3 (три) лева всяка", а приетата с решение на Общото събрание на акционерите промяна в чл. 11, ал. 1 от устава е със съдържание: "капиталът на дружеството е 20 150 000 (двадесет милиона сто и петдесет хиляди) лева, разпределен на 20 150 000 (двадесет милиона сто и петдесет хиляди) броя обикновени безналични акции, с право на глас и с номинална стойност от 1 (един) лев всяка". В оспореното решение КФН е приела, че законодателят установява правило за издаване предварително одобрение на промени в устава на дружество със специална инвестиционна цел, като в конкретния случай, въпреки че отправеното искане е за издаване на последващо одобрение, ще се произнесе по същество по образуваното административно производство. Посочила е, че в изпълнение на изискванията на чл. 150, ал. 1 ТЗ протоколът от проведеното на 11.08.2016 г. заседание на Общото събрание на акционерите, на което е прието решение за промяна в устава на дружеството по отношение намаляване на размера на капитала чрез намаляване на номиналната стойност на всяка от акциите на дружеството, е обявено по партидата на "Фонд за недвижими имоти България" АДСИЦ в търговски регистър на 17.08.2016 г. Регулаторът в мотивите си анализира икономическата обосновка представена от дружеството и излага съображения, че не са посочени аргументи, обосноваващи необходимостта от намаляване на размера на капитала ва дружеството от 60 450 000 лв. на 20 150 000 лв., доколкото за дружеството съществува възможност да намали номинала на една акция, без да намалява размера на капитала. КФН сочи, че обосновката на дружеството със специална инвестиционна цел не е конкретна с оглед първоначалното внесено искане последваща промяна в устава на дружеството с уведомление, внесено с писмо вх. № РГ-05-1184-3 от 28.10.2015 г., във връзка с което е издадено решение № 959 - ДСИЦ от 17 декември 2015 г. на КФН за одобрение на промяна в устава на "Фонд за недвижими имоти БългарияТ' АДСИЦ, а именно: "капиталът на дружеството е 60 450 000 лв., разпределен на 20 150 000 бр. обикновени безналични акции, с право на глас и с номинална стойност 3 лв. всяка". Комисията развива мотиви, че не са представени данни за реда и начина на разходване на средствата в размер на 40 300 000 лв. от намаляването на капитала, преминали във фонд "Резервен". Не са спазени изискванията за осигуряване защита интересите на инвеститорите на дружеството, тъй като дружеството не сочи конкретна и аргументирана информация относно целите, с които ще се извърши пренасочване на посочените средства на стойност 40 300 000 лв., разходване и погасяване на кои конкретни задължения ще се извърши, както и начините и критериите, по които ще се преценява редът за погасяване на задълженията на дружеството. При така установената фактическа обстановка настоящият съдебен състав направи следните правни изводи: Оспореното решение е издадено от компетентен орган, председателя на Комисията за финансов надзор, на основание чл. 13, ал. 1, т. 26 ЗКФН и чл. 15, ал. 2 изр. второ ЗДСИЦ, оправомощена да откаже да издаде одобрение за промяна в устава и в други устройствени актове на дружество със специална инвестиционна цел, ако не са спазени изискванията на закона и актовете по прилагането му. С протокол № 61 от заседание на КФН на 13 октомври 2016 г., по предложение на заместник-председател на КФН, ръководещ управление "Надзор на инвестиционната дейност", Комисията е взела решение да откаже одобрение на промяна в устава на "Фонд за недвижими имоти България" АДСИЦ, приета с решение на общо събрание на акционерите на дружеството, проведено на 11.08.2016 г. Решението е издадено в съответствие с чл. 59, ал. 2 АПК, при спазване на административнопроизводствените правила. Производството е започнало по инициатива на дружеството със специална инвестиционна цел. Органът се е произнесъл, след като е изяснил релевантните за предмета на спора факти и обстоятелства. Оспореното решение не противоречи на материалноправните разпоредби. Дружеството със специална инвестиционна цел е акционерно дружество, което при условията и по реда на Закона за дружествата със специална инвестиционна цел инвестира паричните средства, набрани чрез издаване на ценни книжа, в недвижими имоти или във вземания (секюритизация на недвижими имоти и вземания). Спецификата на публичното дружество по отношение общата уредба на акционерното дружество по Търговския закон обосновава специални изисквания към неговата дейност, управление и права на акционерите, заложени в закона. Упражняване на дейност е свързана и с издаване на лиценз от КФН. Наредба № 11 е издадена на основание § 16, ал. 1 от преходните и заключителните разпоредби във връзка с глави трета, четвърта, пета, четиринадесета, шестнадесета, седемнадесета и осемнадесета от Закона за публичното предлагане на ценни книжа и глави втора и пета от ЗДСИЦ и е приета с решение № 45-Н от 14.ХII.2005 г. на Комисията за финансов надзор. Съгласно чл. 1, ал. 2 от Наредбата, с нея се уреждат и условията и редът за издаване на лиценз за извършване на дейност като дружество със специална инвестиционна цел от комисията и за издаваните от нея разрешения по чл. 27, ал. 2 и 3 и чл. 28 от Закона за дружествата със специална инвестиционна цел (ЗДСИЦ) за преобразуване или прекратяване на дружество със специална инвестиционна цел. "Фонд за недвижими имоти България" АДСИЦ подава заявление вх. № РГ-05-1184-4 от 13.05.2016 г. в КФН за промяна в устава, преди провеждане на общото събрание на акционерите. Комисията с писмо изх. № № РГ-05-1184-4 от 27.05.2016 г. (л. 8) е изискала информация относно мотиви и обяснения за причините, които налагат намаляване капитала на дружеството. Приела е, че липсата на мотиви могат да се квалифицират като нарушение на разпоредбите на чл. 110б и чл. 110в ЗППЦК, целящи осигуряване на равнопоставеност на намиращите се в еднакво положение акционери на дружеството да упражнят своите права и да вземат обосновано инвеститорско решение. Преценка за надлежно осигуряване интересите както на заявителя чрез предоставяне на възможност за издаване на последващо одобрение на устава, така и на акционерите на дружеството - като на последните се осигури възможност, след публикуване на поканата за свикване на общото събрание на акционерите, да изложат своите въпроси и съображения, включително, упражнявайки правото си по чл. 118, ал. 2, т. 4 от ЗППЦК. Повторно подаденото заявление вх. № РГ-05-1184-4 от 17.08.2016 г. е след провеждане на общото събрание на акционерите. Както правилно е приел регулаторният орган, за валидно сезиране се счита и фактът по иницииране на административно производство след вземане на решение на общото събрание на акционерите за промяна. Посоченото обстоятелство е отчетено и в мотивите при постановяване на решение № 732 - ДСИЦ от 13.10.2016 г., където е отбелязано, че сезирането е редовно и спрямо заявителя не са възникнали негативни последици. Извършването на промяната в устава на дружеството със специална инвестиционна цел е свързан с изпълването на сложен фактически състав, който включва валидно решение на общото събрание на акционерите и одобрение на регулаторния орган. Общото събрание на акционерите е редовно свикано и е валидно проведено, за което не се спори. Съгласно чл. 15, ал. 2 ЗДСИЦ Комисията за финансов надзор издава или отказва да издаде одобрение по ал. 1, ако не са спазени изискванията на закона или актовете по прилагането му, като мотивира отказа си писмено. Действително има два начина за намаление на капитала на акционерно дружество - чрез намаляване номиналната стойност на акциите и чрез обезсилване на акции. При дружествата със специална инвестиционна цел емисионната стойност не следва да е по-ниска от балансовата стойност на една акция, когато по този начин се накърняват интересите на акционерите - чл. 92, ал. 1, т. 2 ЗДСИЦ. От безспорно установените факти по делото е видно, че капиталът на дружеството е намален от 60,45 млн. до 20,15 млн. чрез понижение номиналната стойност на акциите от 3 лв. на 1 лв., като остатъкът се заделя във фонд "Резервен". Според последния публичен финансов отчет на дружеството към 30.06.2016 г. балансовата стойност на акциите е 3,37 лв. Според жалбоподателя, пазарната стойност на акциите от една страна, и от друга - тяхната по-ниска счетоводна стойност, обуславят икономическия интерес на дружеството да намали номиналната цена на акция от 3 лв. на 1 лв. Но дружеството намалява и капитала си до 20,15 млн. лв., като не е обосновало по никакъв начин икономическите причини за заделяне на остатъка от капитала в размер на 40,3 млн. във фонд "Резервен", който подлежи на отделен надзорен режим. Още повече, съгласно приложения финансов отчет на дружеството към 30.06.2016 г., жалбоподателят има реализирана печалба. Предвид изложеното съдебният състав приема, че решението на председателя на КФН е законосъобразно, липсват отменителни основания по чл. 146 АПК, поради което жалбата срещу оспорения административен акт следва да бъде отхвърлена като неоснователна. С оглед изхода на правния спор и своевременно направеното от пълномощника на ответника искане за присъждане на разноски за защита от юрисконсулт, в полза на Комисията за финансов надзор следва да бъдат присъдени разноски в размер на 150 лв., на основание чл. 78, ал. 3 ГПК, вр. чл. 144 АПК, чл. 78, ал. 8 ГПК, вр. чл. 37 от Закона за правната помощ и чл. 24 от Наредбата за заплащане на правна помощ. Воден от горното, Върховният административен съд