Решение № 12662 от 15.12.2023 г. на ВАС по адм. д. № 3706/2023 г.

Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по подадена касационна жалба от Я. Жекова-Тонева от гр. София, чрез пълномощника адв. В. Чаушев, против Решение 444/27.01.2023 г., постановено по адм. д. 11377/2022 г. по описа на Административен съд София - град. С решението съдът е отхвърлил жалбата й срещу Решение 1040-21-886/22.11.2022 г. на Директора на Териториално поделение (ТП) на НОИ София-град, с което е отхвърлена жалба с вх. 1012-21-1299 от 28.09.2021 г. срещу Разпореждане РВ-3-21-01001784/14.09.2021 г. на ръководителя на контрола по разходите на ДОО. В касационната жалба се посочва, че решението е неправилно поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост - касационни основания по чл. 209, т. 3 АПК. Касационната жалбоподателка иска отмяна на обжалвания първоинстанционен акт и съдът да се произнесе по същество, като отмени оспорените Решение 1040-21-886/22.11.2022 г. на Директора на ТП на НОИ София-град и потвърденото с него разпореждане, Претендира се присъждане на адвокатско възнаграждение по чл. 38, ал. 1, т. 2 от Закона за адвокатурата за двете съдебни инстанции и на направените от касаторката разноски за заплатена държавна такса за касационното обжалване в размер на 30 лв. Ответникът - Директорът на ТП на НОИ - София град, чрез процесуалния представител юрисконсулт Първанов в съдебно заседание оспорва касационната жалба, счита същата за неоснователна и моли съдът да бъде отхвърлена. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение Представителят на Върховна административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, състав на шесто отделение намира касационната жалба за подадена от надлежна страна по смисъла на чл. 210, ал. 1 АПК, в срока по чл. 211, ал. 1 АПК, при отсъствие на процесуални пречки за нейното разглеждане и наличие на всички положителни процесуални предпоставки по възникване и упражняване правото на касационно оспорване, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество на основанията посочени в нея и след проверка на решението за валидност, допустимост и съответствие с материалния закон, съгласно чл. 218, ал. 2 АПК е неоснователна. Предмет на оспорване пред Административен съд София - град е било Решение 1040-21-886/22.11.2022 г. на Директора на Териториално поделение (ТП) на НОИ София-град, с което е отхвърлена жалбата на Я. Жекова-Тонева срещу Разпореждане РВ-3-21-01001784/14.09.2021 г. на длъжностното лице по чл. 114, ал. 3 от КСО при ТП на НОИ София-град, като неоснователна. От фактическа страна е установено, че от "ЛЕСЕ - ФЕР" ЕООД за Я. Жекова-Тонева в ТП на НОИ София-град са били представени Удостоверения Приложение 9 към чл. 8, ал. 1 от Наредба за паричните обезщетения и помощи от държавното обществено осигуряване (НПОПДОО) с данни относно правото на парично обезщетение по болнични листове с Е20183013388, Е20183147377, Е20196063422, Е20196573855 (изд. за периода от 30.12.2018 г. до 14.05.2019 г. вкл.), Е2021053384, Е20210244665, Е20202659718 (изд. за периода от 28.03.2021 г. до 09.08.2021 г. вкл.) и Удостоверение Приложение 10 към чл. 9, ал. 1 от НПОПДОО с данни относно правото на парично обезщетение за бременност и раждане на основание чл. 50 и чл. 51 от КСО, считано от 14.05.2019 г., за периода от 14.05.2019 г. до 12.02.2020 г. включително. Въз основа на това на Я. Жекова-Тонева по реда на НПОПДОО е изплатено парично обезщетение за 371 работни дни в размер на 30 713.94 лв. В дохода, който е използван за база при определяне на паричното обезщетение е включен и осигурителен доход за периода от месец януари до месец септември 2017 г., данните за който са подадени по реда на чл. 5, ал. 4. т. 1 от КСО чрез "ТРОПИК ПАЙНЕР СТАРС" ЕООД и осигурителен доход за периода от месец октомври 2017 г. до месец септември 2018 г., данните за който са подадени по реда на чл. 5, ал. 4, т. 1 от КСО чрез "ФЕЛИКС ФИКС" ЕООД. По реда на чл. 107 и сл. КСО на дружествата осигурители ТРОПИК ПАЙНЕР СТАРС ЕООД и ФЕЛИКС ФИКС ЕООД са извършени проверки за установяване на разходваните средства на ДОО, резултатите от които са отразени в Констативен протокол КВ-5-21-00908035/13.04.2021 г. и в Констативен протокол КВ-5-21-00685243/07.11.2019 г. От "ТРОПИК ПАЙНЕР СТАРС" ЕООД е подадено уведомление за сключен с Я. Жекова-Тонева безсрочен трудов договор на 16.01.2017 г. на длъжност "управител реклама и връзки с обществеността", като длъжността считано от 01.04.2017 г. е променена на "управител". Договорът е прекратен на 01.10.2017 г. Уговореното възнаграждение е било 2 700лв. С цел установяване на извършвана стопанска дейност от ТРОПИК ПАЙНЕР СТАРС ЕООД е изискана информация от ТД на НАП - София. Установено е, че от страна на дружеството няма данни за подадени годишни данъчни декларации по чл. 92 от ЗКПО и ГФО за периода от 01.01.2016 г. до 31.12.2019 г. вкл., няма данни за регистрирани фискални устройства, няма данни за регистрирани търговски обекти, няма данни за подавани справки по чл. 73, ал. 6 от ЗДДФЛ, както и за регистрация на дружеството по ЗДДС. Данните на основание чл. 5, ал. 4 от КСО и уведомленията по чл. 62, ал. 5 от КТ са подавани по електронен път с КЕП на името на К. Методиев и на К. Арсенова. Предвид налични данъчно-осигурителни задължения в особено големи размери срещу дружеството е било образувано изпълнително дело 160165049/2016 г. От контролните органи на ТД на НАП е извършвана проверка за установяване на факти и обстоятелства на дружеството във връзка със спазване на данъчното и осигурителното законодателство, приключила с Протокол П-22220218214145-073-001/21.11.2019 г. В хода на проверката не е установен контакт с управител или представител на дружеството, не са представени първични счетоводни документи, не е установено реално извършвана трудова дейност от лицата, наети от дружеството. Не е установено дружеството да притежава финансови активи, недвижими имоти, МПС и др. собственост. Установени са подавани данни по реда на чл. 5, ал. 4 от КСО за наетите лица с максимален осигурителен доход, без да е налице реално обезпечение на възнагражденията. На база фактическите установявания, обективирани в Констативен протокол КВ-5-21-00908035/13.04.2021 г., е прието, че "ТРОПИК ПАЙНЕР СТАРС" ЕООД не е извършвало стопанска дейност по смисъла на Търговския закон за времето от вписването си в Търговския регистър (от 28.03.2016 г. до 31.12.2019 г.), която да предполага наемане на лица по трудов договор за осъществяването и. Не са установени никакви данни за реализирани приходи от търговска дейност на дружеството, които да обуславят изплащане на възнаграждения в размери, близки или равни на максималния осигурителен доход за страната на лицата, за които са подавани данни в регистъра на осигурените лица. По отношение на ФЕЛИКС ФИКС ЕООД е установено, че по данни от регистъра на трудовите договори от дружеството е подадено уведомление за сключен с Я. Жекова-Тонева безсрочен трудов договор на 01.10.2017 г. за изпълнение на длъжност "оператор център за обаждания" при уговорено възнаграждение в размер на 2400лв. Договорът е прекратен на 01.10.2018 г. От ТД на НАП - София е изискана информация за дружеството. В отговор, контролният орган на НОИ е уведомен, че от страна на дружеството няма данни за подадени годишни данъчни декларации по чл. 92 от ЗКПО и ГФО за периода от 01.01.2017 г. до 31.12.2018 г. вкл., няма данни за регистрирани фискални устройства, няма данни за регистрирани търговски обекти. Предвид налични данъчно-осигурителни задължения в особено големи размери на дружеството е образувано и изпълнително дело 180530701/2018 г. От контролните органи на ТД на НАП на дружеството е извършена проверка за установяване на факти и обстоятелства във връзка със спазване на данъчното и осигурителното законодателство, приключила с Протокол П-22221418214245-073-001/23.05.2019 г. В хода на проверката не е установен контакт с управител или представител на дружеството, не са представени първични счетоводни документи, не е установено реално извършвана трудова дейност от лицата, наети от дружеството. Не е установено дружеството да притежава финансови активи, недвижими имоти. Установени са подавани данни по реда на чл. 5, ал. 4 от КСО за лицата с максимален осигурителен доход, без реално обезпечение на възнагражденията. От органите по приходите е извършена и насрещна проверка на Я. Жекова-Тонева, относно положения от нея труд във "ФЕЛИКС ФИКС" ЕООД, обективирана в протокол П-22221418216425-141-001/21.12.2018 г. Съгласно декларираното по ел. път от Я. Жекова-Тонева, същата е посочила за естество на извършваната работа в дружеството "осъществяване на телефонни обаждания до клиенти в Обединеното кралство, по повод закупен домейн и хостинг план, и последващо подновяване на абонамента; обаждане по телефона от списъци, предоставени й от работодателя; сортиране на клиентите в групи според постъпилите отговори". Описаната дейност е осъществявала от дома си, по служебен телефон с английски номер. Лицето е декларирало, че не пази длъжностна характеристика. Получавала е възнаграждение в размер на 1 850,00 лв., като това и е била реалната нетна заплата по ведомост, плащана в брой, веднъж месечно. Работното и време е било от 11ч. до 19.00 ч., като не е полагала нощен или извънреден труд, и не е работила по официални празници. Ползвала платен годишен отпуск 5 дни в м. 12.2017 г. и 2 пъти по 5 дни през 2018 г. Декларирала е, че не е ползвала отпуск по болест и не е отбелязвала започването и приключването на трудовия процес в присъствени форми или други по вид носители, както и не е получавала заповед за командировки. В заключение от проверяващите органи е изразено становище, че изложените данни от лицето са противоречиви и непоследователни и не потвърждават извършвана трудова дейност във "ФЕЛИКС ФИКС " ЕООД. На 23.10.2019 г. пред контролните органи на ТП на НОИ - Хасково от Я. Жекова-Тонева е попълнена и подписана декларация, в която на много от въпросите свързани с конкретни данни за положен труд във "ФЕЛИКС ФИКС" ЕООД е отговорила с "не помня" или липсва отговор. По отношение на работно място от лицето е декларирано, че не е имала конкретно работно място, за свободната позиция в дружеството разбрала от обява в интернет, като не е полагала труд с други лица, естеството й на извършвана дейност се е състояла в обаждания до клиенти в Обединеното кралство по списъци предоставени от работодателя за удължаване на договорите или за услуги. За лице, с което е осъществявала кореспонденция и я е запознала със задълженията е посочила "Л.", за размера на получавано възнаграждение е дала следните сведения "нещо около 2 000, 00 лв. в брой" и "нямам спомен" за размера на последно получено възнаграждение, дата на получаване и за кой месец се отнася. С Констативен протокол КВ-5-21-00908035/13.04.2021 г. и Констативен протокол КВ-5-21-00685243/07.11.2019 г. на контролен орган при ТП на НОИ са направени заключения, че лицата, за които са подадени данни по чл. 5, ал. 4, т. 1 от КСО, сред които и жалбоподателката, не са били осигурени по смисъла на осигурителното законодателство и че осигурителните вноски в случая са недължими, тъй като не са възникнали осигурителни правоотношения. В тази връзка, на основание чл. 108, ал. 1, т. 3 от КСО, от контролен орган на ТП на НОИ София-град са издадени Задължителни предписания ЗД-1-21-00908047/13.04.2021 г. на ТРОПИК ПАЙНЕР СТАРС ЕООД за заличаване на подадените данни по чл. 5, ал. 4 от КСО г. за единадесет лица, включително за Я. Жекова-Тонева за периода от 16.01.2017 г. до 30.09.2017 г., както и Задължителни предписания ЗД-1-21-00685456/07.11.2019 г. на ФЕЛИКС ФИКС ЕООД за заличаване на подадените данни по чл. 5, ал. 4 от КСО за периода от м.10.2017 г. до м.09.2018 г. за същото лице. След като данните не са били заличени от дружествата, това е сторено служебно от административния орган. При така изложената фактическа обстановка по отношение на Я. Жекова-Тонева е издадено Разпореждане РВ-3-21-01001784/14.09.2021 г. на ръководител на контрола по разходите на ДОО с което, на основание чл. 114, ал. 2, т. 2 и ал. 3 от КСО е разпоредено лицето да възстанови добросъвестно полученото парично обезщетение за временна неработоспособност поради бременност и раждане, изплатено ѝ за времето от 30.12.2018 г. до 09.08.2021 г., в размер на 20 057.43 лв. Разпореждането е обжалвано пред административния орган от Жекова-Тонева с жалба с вх. 1012-21-1299 от 28.09.2021 г., която е отхвърлена с Решение 1040-21-886/22.11.2022 г. на директора на ТП на НОИ - София - град. С оглед посочените обстоятелства административния орган е достигнал до извод, че Я. Жекова-Тонева не е била осигурено лице по смисъла на чл. 10, ал. 1 КСО и § 1, ал. 1, т. 3 от ДР на КСО и за лицето от дружествата осигурители са подадени неправомерно данни по чл. 5, ал. 4 КСО, като въз основа на същите на лицето неоснователно е изчислено и изплатено парично обезщетение за временна неработоспособност поради бременност и раждане. След анализ на съвкупния доказателствен материал, включително на дадените свидетелски показания от С. Тонев - съпруг на жалбоподателката, първоинстанционният съд е приел, че оспореното решение е законосъобразен административен акт, като постановено от компетентен орган, в предписаната от закона форма, съобразно изискванията на чл. 59, ал. 2 от АПК, при липса на съществено нарушение на административнопроизводствените правила и е съобразено с материалния закон. Според първоинстанционния съд след като Жекова-Тонева не е упражнявала дейност за дружествата правилно и законосъобразно ръководителят на осигуряването на контрола по разходите в ТП на НОИ - София-град е постановил разпореждане за възстановяване на част от полученото обезщетение, като от дохода, който е използван за база при определяне на паричното обезщетение е изключен осигурителен доход за периода от месец януари до месец септември 2017 г. - въз основа на заличените данни за осигуряване от "ТРОПИК ПАЙНЕР СТАРС" ЕООД и осигурителен доход за периода от месец октомври 2017 г. до месец септември 2018 г., данните за който са подадени по реда на чл. 5, ал. 4, т. 1 от КСО чрез "ФЕЛИКС ФИКС" ЕООД и впоследствие заличени. По отношение на показанията на разпитания свидетел съдът е посочил, че същите се отнасят само до извършваната дейност от жалбоподателката за "ТРОПИК ПАЙНЕР СТАРС" ЕООД, като естеството на твърдяната от него дейност не съответства на посоченото в трудовия договор на Жекова-Тонева, а съответства на работата, която по писмени данни и сведения на жалбоподателката е извършвана за осигурителя "ФЕЛИКС ФИКС" ЕООД. При тези несъответствия с останалия събран по делото доказателствен материал съдът е приел, че събраните гласни доказателства не са достоверни и не следва да се кредитират. Съдебното решение е валидно, допустимо и правилно. Неоснователни са изложените в касационната жалба оплаквания за необоснованост и материална незаконосъобразност на оспореното съдебно решение. Разпоредбата на чл. 40, ал. 1 от КСО създава право на парично обезщетение за общо заболяване и майчинство вместо възнаграждение в полза на осигурените лица, ако имат най-малко 6 месеца осигурителен стаж като осигурени за този риск. Видно от анализа на доказателствата по делото се установява, че през процесния период касаторката не е упражнявала трудова дейност съгласно разпоредбата на чл. 10, ал. 1 от КСО и не е осигурено лице по смисъла на § 1, ал. 1, т. 3 от допълнителните разпоредби на КСО. Липсата на качеството на осигурено лице по смисъла на § 1, ал. 1, т. 3 от ДР на КСО във връзка с чл. 10 КСО прави получаваното обезщетение недължимо. За осигурено лице съгласно § 1, ал. 1, т. 3 от ДР от КСО се счита физическото лице, което извършва трудова дейност, за която подлежи на задължително осигуряване по чл. 4 и чл. 4а, ал. 1 и за което са внесени или дължими осигурителните вноски. Съгласно чл. 10, ал. 1 от КСО осигуряването възниква от деня, в който лицата започват да упражняват трудова дейност по чл. 4 или чл. 4а, ал. 1 и за които са внесени или дължими осигурителни вноски и продължава до прекратяването й. 3ащитими са единствено реално възникнали трудови и осигурителни права. Наличието на трудов договор не е достатъчно условие за възникване на осигурително правоотношение, от което могат да се черпят осигурителни права, включително правото на обезщетение за временна неработоспособност, ако лицето реално не е осъществявало трудова дейност. Съгласно константната практика на ВАС, пресъздадена в мотивите на оспореното съдебно решение, от съдържанието на цитираното определение за "осигурено лице" следва, че едно от условията, на които трябва да отговаря лицето, за да се счита за осигурено, е да извършва трудова дейност, за която подлежи на задължително осигуряване по чл. 4 от КСО. Следователно лицето трябва не само да има сключен трудов договор и валидно възникнало трудово правоотношение, но и реално да осъществява трудова дейност в рамките на това правоотношение. По делото е установено, че осигурителите "ТРОПИК ПАЙНЕР СТАРС" ЕООД и ФЕЛИКС ФИКС ЕООД не са осъществявали търговска/стопанска дейност през посочените периоди. По данни от преписката Я. Жекова-Тонева има сключен трудов договор с "ТРОПИК ПАЙНЕР СТАРС" ЕООД за период 16.01.2017г. до 01.10.2017г., а с ФЕЛИКС ФИКС ЕООД има сключен трудов договор за период 01.10.2017г. до 09.08.2021г. При извършена от контролните органи на НАП проверка е установено, че за дружествата липсват данни за подадени годишни данъчни декларации по чл. 92 от ЗКПО и годишни финансови отчети за 2017 г. и 2018 г., няма данни за регистрирани фискални устройства, няма данни за регистрирани търговски обекти. В хода на извършена от контролни органи на НАП проверка не е установен контакт с управители или представители на дружествата, не са представени първични счетоводни документи, не е установена реално извършвана трудова дейност от лицата. Не е установено дружествата да притежават финансови активи, недвижими имоти и др. Установени са подавани данни по реда на чл. 5, ал. 4 от КСО за лицата с максимален осигурителен доход, без реално обезпечение на възнагражденията. По делото е установено обстоятелството, че дружествата не са осъществявали търговска/стопанска дейност, като липсата на осъществявана такава дейност води до липса на необходимост от назначаване на лица по трудово правоотношение. Твърденията на касаторката за действително извършвани трудови функции по трудовите правоотношения с "ТРОПИК ПАЙНЕР СТАРС" ЕООД и ФЕЛИКС ФИКС ЕООД през релевантните периоди не са доказани, като тя носи доказателствената тежест за това. По делото е установено, че дружествата не са функционирали през процесните периоди, съответно осигурително правоотношение между лицето и тези работодатели не е възможно да възникне действително. Не са представени трудови договори и длъжностни характеристики. Приложеното към първоинстанционната жалба копие от трудова книжка не е представено в цялост. Разпореждането е постановено след служебно заличаване на данните за осигурителен стаж и осигурителен доход, подадени за жалбоподателката от дружествата по реда на чл. 5, ал. 4 от КСО. Заличените данни са послужили при преценката на правото й за изплащане на паричното обезщетение за временна неработоспособност. Заличените данни за осигурителен стаж и осигурителен доход по правната си същност се явяват новонастъпили обстоятелства, които ръководителят осъществяващ контрол по разходите на ДОО, действащ в условията на обвързана компетентност, е длъжен да съобрази. Показанията на свидетеля Тонев са обсъдени в съответствие със съдопроизводственото правило по чл. 172 от ГПК и с оглед на степента им на конкретност, относимост и правдоподобност, при съпоставка с другите доказателства, от първоинстанционния съд са изложени убедителни мотиви защо не се кредитират. Съгласно чл. 114, ал. 2 от КСО, добросъвестно получените суми за осигурителни плащания не подлежат на възстановяване от осигурените лица с изключение на изрично предвидените случаи, при които възстановяването на сумите е без лихва до изтичането на срока за доброволно изпълнение, като в т. 2 е предвидена и хипотезата, при която след изплащането им са представени нови документи или данни, които имат значение за определяне на правото, размера и срока на изплащане. По отношение на Жекова-Тонева са налице нови данни по смисъла на чл. 114, ал. 2, т. 2 от КСО, които имат значение за определяне на правото на изплатените парични обезщетения за временна неработоспособност. Налице е нормативно предвидено задължение за възстановяване на недължимо получените обезщетения. Съдът намира, че предвид наличните по делото документи и данни са налице достатъчно убедителни доказателства, относно липсата на упражнявана от касаторката трудова дейност в полза на дружествата през процесните периоди. Не е било проведено пълно и главно доказване на относимия доказателствен факт, че през тези периоди Я. Жекова-Тонева реално е осъществявала трудова дейност в полза на дружествата. След като касаторката не е упражнявала дейност в "ТРОПИК ПАЙНЕР СТАРС" ЕООД и ФЕЛИКС ФИКС ЕООД, законосъобразно ръководителят на контрола по разходите на ДОО в ТП на НОИ - София - град е постановил разпореждане за възстановяване на добросъвестно получените суми. Правилно административният съд е приел, че издадените административни актове на органите на НОИ са законосъобразни. За тях не са налице пороците по чл. 146 АПК и оспорването срещу тях правилно е било отхвърлено като неоснователно. Изложените в обратната насока касационни оплаквания са неоснователни, поради което обжалваното решение следва да бъде оставено в сила. Предвид изхода на спора в тежест на касаторката следва да бъдат поставени заявените от ответника по касационната жалба разноски за касационната инстанция под формата на юрисконсултско възнаграждение, които на основание чл. 78, ал. 8 от ГПК, вр. с чл. 37, ал. 1 от Закона за правната помощ и чл. 24 от Наредбата за заплащането на правната помощ съдът определя в размер на 100.00 (сто) лева. Водим от горното и на основание чл. 221, ал. 2, изр. първо, предл. първо от АПК, Върховният административен съд, шесто отделение