Решение № 5041 от 20.04.2021 г. на ВАС по адм. д. № 3429/2021 г.

Решение № 5041 от 20.04.2021 г. на ВАС по адм. д. № 3429/2021 г., IV о., докладчик председателят Румяна Борисова Производството е по реда на чл. 216 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/ вр. с чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по касационна жалба на "П. Комерс" ЕООД, представлявано от управителя А. П., чрез процесуалния представител адвокат Н. срещу решение № 184 от 18.02.2021 г., постановено по преписка № КЗК-24 по описа за 2021 г. на Комисията за защита на конкуренцията, с което е оставена без уважение жалба на дружеството срещу решение № 24-07-30#9/19.11.2020 г. на зам. -кмета на община "Родопи" за класиране на участниците и определяне на изпълнител на обществена поръчка, по вид "открита процедура", с предмет: "Доставка на хранителни продукти за нуждите на детските и социалните заведения на територията на община Родопи", открита с решение № 24-07/11.06.2020 г. на възложителя. Твърди неправилно на решението на КЗК поради нарушение на материалния закон - касационно основание за отмяна по чл. 209, т. 3 от АПК. Развива подробни доводи в касационната жалба и в съдебно заседание. Иска отмяна на решението на КЗК, както и на решението на възложителя и връщане на преписката за провеждане на процедурата от последното законосъобразно действие. Претендира присъждане на направените разноски пред тази инстанция и за производството пред КЗК. По делото е постъпил отговор от 13.4.2020 г. от община Родопи, област Пловдив, в който изцяло се оспорва касационната жалба и се поддържа правилност на решението на КЗК. Развиват се доводи в подкрепа на това становище и се иска жалбата да бъде отхвърлена. Прави се евентуално възражение на претендираното адвокатско възнаграждение. Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховен административен съд, четвърто отделение като взе предвид разпоредбата на чл. 218 и сл. от АПК, преценява следното: Касационната жалба е допустима като подадена от надлежна страна и в срок. Разгледана по същество е неоснователна по следните съображения: Предмет на контрол пред КЗК е било решение № 24-07-30#9/19.11.2020 г. на зам. -кмета на община "Родопи" за класиране на участниците и определяне на изпълнител на обществена поръчка, по вид "открита процедура", с предмет: "Доставка на хранителни продукти за нуждите на детските и социалните заведения на територията на община Родопи", открита с решение № 24-07/11.06.2020 г. на възложителя. КЗК е обсъдила всички доказателства по преписката, становищата на страните и е извела извод за липса на обстоятелства, налагащи отмяна на обжалваното решение на възложителя и връщане на процедурата за нови преценки. Подробно и обстойно, в рамките на законовите разпоредби, са обсъдени твърдяните от жалбоподателя пороци на решението на възложителя и е посочено, че всички законови изисквания са спазени. Решението е правилно. С Решение № 24-07/11.06.2020 г. на кмета на община "Родопи" е открита "открита" по вид процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Доставка на хранителни продукти за нуждите на детските и социалните заведения на територията на община "Родопи". " Предметът на обществената поръчка е описан подробно в документацията. Решението и обявлението за обществена поръчка са публикувани в РОП към АОП на 15.06.2020 г. За дейността си комисията - помощен орган на възложителя за разглеждане, оценка и класиране на офертите, назначена със Заповед № 749/17.07.2020 на кмета на Община "Родопи", изменена със Заповед № 56/05.11.2020 г. на възложителя, е изготвила три протокола, обобщени в доклад: Протокол № 81/31.08.2020 г., Протокол № 2/30.10.2020 г. и Протокол № 3/18.11.2020 г. Докладът е утвърден от възложителя на 19.11.2020 г. Оферти за участие в процедурата по възлагане на обществена поръчка са подали 4 дружества: "П. комерс" ЕООД, "Стелит 1" ЕООД, "Тери 09" ЕООД и "Мира фууд" ЕООД.. Комисията е допуснала трима от участниците до етап разглеждане на техническото предложение - "П. комерс" ЕООД, "Тери 09" ЕООД и "Мира фууд" ЕООД. По отношение на жалбоподателя относно предвидения от участника план за изпълнение, комисията констатира, че не е възможно да има един и същ приложим план на изпълнение на четирите вида заявки на доставки, посочени по-горе, тъй като заявките за регулярните доставки ще бъдат една обединена заявка за всички заведения, а тези по замяна и допълване на стоки ще бъдат правени от съответното заведение. В представения от участника план липсва това разграничение при приемането на заявките, индивидуализирането на хранителните стоки и подготовката им за излизане от складовете, реалното извършване на доставките. Още повече не е взет предвид и факта, че при подадена заявка за замяна на стоки, които не отговарят на заявените характеристики или са със скрити дефекти в складовете на участника ще има ли стоки, които са от други партиди и/или производители и които отговарят на заявените от съответния краен потребител характеристики. Липсва информация как точно ще бъдат организирани доставките от страна на участника при замяна на стоки, които не отговарят на заявените характеристики и при замяна на стоки, които имат скрити дефекти, неконстатирани при доставянето на стоката. Отделно от това, съгласно образеца на техническо предложение участникът следвало да посочи за всеки един от идентифицираните от възложителя рискове обхват, вероятност за настъпване и степен на въздействие на риска върху изпълнението на обществената поръчка, мерки за недопускане и предотвратяване на риска, мерки за преодоляване на риска, а според комисията, за нито един от предвидените от възложителя рискове участникът "П. Комерс" ЕООД не е посочил информация за степен на въздействие на риска. Изискване на възложителя е участникът да разработи предложение за изпълнение на поръчката, което съдържа информация по зададените от възложителя критерии, посочени в образеца на техническо предложение. Участниците следва да представят своето виждане за организация на доставките във връзка с общата заявка за всички заведения; на замяната на стоки, които не отговарят на заявените характеристики; на замяната на стоки, които имат скрити дефекти, неконстатирани при доставянето на стоката и на допълването на стоките при частично неизпълнение на заявка. В него един от задължителните елементи е управление на риска (за идентифицираните от Възложителя рискове), където участникът следва да представи информация за обхват, вероятност за настъпване и степен на въздействие на риска върху изпълнението на обществената поръчка; мерки за недопускане и предотвратяване на риска и мерки за преодоляване на риска. Идентифицираните рискове са 1. Риск, свързан с промяна на цените; 2. Риск от ненавременна доставка; 3. Липса на ликвидни средства за обезпечаване на доставката или част от нея; 4. Риск от доставка на негодни за употреба хранителни продукти и 5. Риск от неточно или частично изпълнение на подадените заявки. Относно разяснение относно неточностите в предложението на основание чл. 104, ал. 5 от ЗОП, но тъй като разпоредбата не е императивна, а в оперативната самостоятелност на органа, то комисията е тази, която да да прецени дали ще приложи законодателната възможност. Следва да се отбележи, че при разглеждане на техническите предложения, комисията извършва проверка за съответствието им с предварително обявените от възложителя условия за изпълнение на поръчката, като при необходимост може да извършва проверки по заявените от участниците данни, както и да изисква предоставяне на разяснения или допълнителни доказателства за данни, посочени в офертата, но подобна възможност не може да води до промени в техническите предложения на участниците. Представеното от участника техническо предложение не отговаря на поставените от възложителя изисквания с оглед на посоченото по-горе. Ето защо и на основание чл. 107, т. 2, б. "а" от ЗОП помощния орган е решил и предложил на възложителя – кмета на община "Родопи" участника "П. комерс" ЕООД да бъде отстранен от участие в обявената обществена поръчка. С Решение № 24-07-30#9/19.11.2020 г. на зам. -кмета на община "Родопи" на основание чл. 22, ал. 1, т. 6 и чл. 108, т. 1 и чл. 109 от ЗОП е обявено класирането и участника, определен за изпълнител – "Тери-09" ЕООД. С Решението е отстранен участникът "П. Комерс" ЕООД на основание чл. 107, т. 2, б. "а" от ЗОП. Като е достигнала до този извод КЗК е постановила едно правилно решение, което следва да бъде оставено в сила. От страна на ответника няма искания за присъждане на разноски за тази инстанция. По изложените съображения и на основание чл. 221, ал. 2 от АПК, Върховен административен съд, четвърто отделение