Решение № 7542 от 8.7.2025 г. на ВАС по адм. д. № 3928/2025 г.

Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на Държавно предприятие Национална компания железопътна инфраструктура (ДП НКЖИ) срещу Решение 5630 от 19.02.2025 г. на Административен съд София-град (АССГ) по адм. дело 11644/2024 г. С обжалваното решение съдът е отхвърлил жалбата на ДП НКЖИ срещу Решение ФК-15 от 29.08.2023 г. на ръководителя на Управляващия орган (УО) на Оперативна програма Транспорт и транспортна инфраструктура 2014 2020 г. (ОПТТИ), с което за нарушение на чл. 116, ал. 1, т. 3 от Закона за обществените поръчки (ЗОП), свързано с изпълнение на Допълнително споразумение 2 от 23.12.2023 г. сключено с Ежис-ЕТП-АйСиДжи ДЗЗД към Договор 5631 от 25.01.2017 г., квалифицирано по т. 23, б. А от Приложение 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление , на ДП НКЖИ е определена финансова корекция по диференциалния метод в размер на 4 357 500,00 лв. без ДДС. Касационният жалбоподател - Държавно предприятие Национална компания железопътна инфраструктура , счита обжалваното решение за неправилно, поради нарушение на материалния закон и необоснованост отменителни основания по чл. 209, т. 3 АПК. Излага фактите по делото, като сочи, че след сключване и стартиране на договора с консултанта, във връзка със стартиралата подготовка за възлагане на обществена поръчка за строителство с предмет: Модернизация на железопътен участък Ямбол Зимница, при гара Завой е извършен преглед на техническата разработка, включваща изграждане на железен път и съоръжения, контактна мрежа и системи за сигнализация и телекомуникации, и съответствието й с нормативните изисквания. Установено е, че същата не съответства на Регламент (ЕС) 1299/2014 на Комисията от 18 ноември 2014 г. относно техническите спецификации за оперативна съвместимост по отношение на подсистемата Инфраструктура на железопътната система в Европейския съюз (Регламент (ЕС) 1299/2014), който поставя нови изисквания за оперативна съвместимост, които не са били приложими в периода на изработването на техническия проект за модернизация на железопътния участък Ямбол Зимница, при гара Завой. Именно тези нови изисквания се явяват непредвидими за възложителя. Не са взети предвид и обстоятелствата свързани с продължителна процедура по одобряване на Подробния устройствен план (ПУП), както и отразяване на решения по ОВОС, които възложителят не е могъл да предвиди. Излага, че изменението на договора не води до промяна в неговия предмет, а само до увеличаване на стойността му поради увеличаване на обема на работата във времето на консултанта, като стойността на увеличението не надхвърля с повече от 50 на сто стойността на основния договор. Намира за неправилен и извода на първоинстанционния съд за законосъобразност на акта по отношение размера на финансовата корекция, тъй като органът не е посочил конкретната хипотеза по т. 23, б. А от Приложение 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата. Прави искане решението да бъде отменено. Претендира присъждане на разноски съгласно представен списък. Касаторът се представлява от юрисконсулт Д. Горанова. Ответникът по касационната жалба ръководителят на Управляващия орган на Оперативна програма Транспорт и транспортна инфраструктура 2014-2020 г., изразява становище за неоснователност на жалбата. Прави искане решението да бъде оставено в сила. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение. Ответникът се представлява от експерт с юридическо образование И. Йорданов. Представителят на Върховната касационна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, Седмо отделение, след като обсъди твърденията и доводите на касатора и възраженията на ответника, и провери обжалваното съдебно решение с оглед на правомощията си по чл. 218, ал. 2 АПК, намира за установено от фактическа и правна страна следното: Касационната жалба е допустима подадена е в срока по чл. 211 АПК, от надлежна страна, срещу подлежащ на обжалване съдебен акт. Разгледана по същество, жалбата е основателна. За да постанови обжалваното решение първоинстанционният съд е приел от фактическа страна следното: На 20.11.2017 г. между УО на ОПТТИ и ДП НКЖИ е сключен Административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ (АДПБФП) по ОПТТИ, процедура BG16M10P001-1.001, с ДОПТТИ-12, за изпълнението на проект Рехабилитация на железопътна линия Пловдив Бургас, Фаза 2 . На 25.01.2017 г. между ДП НКЖИ и с Ежис-ЕТП-АйСиДжи ДЗЗД е сключен Договор 5631, с предмет: Оценка на съответствието и осъществяване на строителен надзор по време на строителство и координация на договори по проект Рехабилитация на железопътната линия Пловдив Бургас, Фаза 2 , на стойност 21 912 000,00 лв. В тази сума влизат договорната цена, ДДС, непредвидени разходи 10% в размер на 1 660 000,00 лв. и ДДС върху тях в размер на 332 000,00 лв. След стартиране на договора, а именно след 01.03.2017 г. е изготвено предложение обосновка до Генералния директор на НКЖИ, с което се излагат аргументи, че е налице непредвидено обстоятелство, което при полагане на дължимата грижа страните не биха могли да предвидят, довело до невъзможност за изпълнение на задълженията на консултанта Ежис-ЕТП-АйСиДжи ДЗЗД, изпълнител по отношение на позиция /договор "Модернизация на железопътен участък Ямбол Зимница, при гара Завой". Въз основа и на основание чл. 2, ал. 9 от Договор 5631/25.01.2017 г. е подписан двустранен протокол на 25.09.2019 г., по силата на който изпълнението на договора се спира, считано от 25.09.2019 г., поради невъзможност за изпълнение на задълженията на консултанта за позиция /договор "Модернизация на железопътен участък Ямбол Зимница, при гара Завой". На 07.11.2022 г. е обявена процедура за избор на изпълнител за "Модернизация на железопътен участък Ямбол - Зимница, при гара Завой" (00233-2022- 0104) с дата на отваряне на подадени оферти - 23.01.2023 г. На 17.07.2023 г. тази процедура е прекратена. С Писмо ЖИ-381115/13.09.2022 г., допълнено с Писмо ЖИ -44981/28.10.2022 г., консултантът е представил искане за изменение на договорената цена, посочена в ценовата оферта за изпълнение на поръчката и отразена в чл. 3 ал. 1, т. 1 от Договор 5631/25.01.2017 г. Посочени са мотиви, че цената е предвидена така, че да обезпечи всички ресурси за цялостното изпълнение обхвата на договора в продължение на пет години /60 месеца/. Искането за изменение на цената е обосновано с факта, че в периода изпълнението на договора е частично спряно по отношение на един от компонентите, включени в предмета му по независещи от страните причини, консултантът е извършил, извършва и ще извършва задълженията си по останалите позиции. На 23.12.2022 г. между ДП НКЖИ и Ежис-ЕТП-АйСиДжи ДЗЗД е сключено Допълнително споразумение 2 към Договор 5631 от 25.01.2017 г., на основание чл. 116, ал. 1, т. 3 и ал. 2 ЗОП. С него страните са договорили увеличение в стойността на договора по чл. 3, ал. 1, т. 1 със сума в размер на 4 357 500,00 лв., като от 16 600 000 лева без ДДС става 20 957 500 лева без ДДС и начинът и на плащане. На 19.07.2023 г. ръководителят на УО на ОПТТИ е уведомил ДП НКЖИ за установена нередност и предстоящо определяне на финансова корекция. На 01.08.2023 г. ДП НКЖИ е представило възражение. С Решение ФК-15 от 29.08.2023 г. на ръководителя на УО на ОПТТИ, за нарушение на чл. 116, ал. 1, т. 3 ЗОП, свързано с изпълнение на Допълнително споразумение 2 от 23.12.2023 г. сключено с Ежис-ЕТП-АйСиДжи ДЗЗД към Договор 5631 от 25.01.2017 г., квалифицирано по т. 23, б. А от Приложение 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата, на ДП НКЖИ е определена финансова корекция по диференциалния метод в размер на 4 357 500,00 лв. без ДДС. За установяване на компетентността на органа, издал акта, по делото е представена Заповед РД-08-201 от 05.05.2022 г. на министъра на транспорта. С Решение 8285 от 11.06.2024 г. по адм.д. 8896/2023 г. на АССГ, е отменено Решение ФК-15 от 29.08.2023 г. на ръководителя на Управляващия орган (УО) на Оперативна програма Транспорт и транспортна инфраструктура 2014 2020 г. С Решение 12272 от 13.11.2024 г. по адм.д. 7322/2024 г. на ВАС е отменено Решение 8285 от 11.06.2024 г. по адм.д. 8896/2023 г. на АССГ и делото е върнато за разглеждане от друг състав на първоинстанционния съд. Въз основа на така установените по делото факти първоинстанционният съд е приел от правна страна, че оспореното решение е издадено от компетентен орган, в исканата от закона писмена форма, при липса на допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила и в съответствие с материалния закон. Първоинстанционният съд е изложил подробен и детайлен анализ на фактическата обстановка, въз основа на което е приел, че е налице твърдяното от страна на УО нарушение в акта, а именно за осъществено от страна на ДП НКЖИ, незаконосъобразно изменение на договора за обществена поръчка, сключен с избрания за изпълнител участник. Този извод, съдът мотивира с факта, че при сключване на договора от 2017 г. на възложителят е било известно, че следва да съобрази новите изисквания на Регламент (ЕС) 1299/2014 на Комисията относно техническите спецификации за оперативна съвместимост по отношение на подсистемата "Инфраструктура" на железопътната система на Европейския съюз, които не са били приложими в периода на изработването на техническия проект за модернизация на пътния участък Ямбол -Зимница, при гара Завой по проект "Рехабилитация на железопътната инфраструктура по участъците на железопътната линия Пловдив Бургас". Именно, фактът че следва да бъдат съобразени новите изисквания на Регламент (ЕС) 1299/2014 на Комисията, не само че е бил известен на възложителя при сключване на Договор 5631/25.01.2017 г., но е следвало да бъде и отчетен още при изготвяне на проектната документация и обявяване на обществената поръчка, както и при съобразяване на поставените параметри в сключения договор през 2017 г. възложителят е следвало да предвиди, че липсата на актуализиран технически проект за "Модернизация на железопътен участък Ямбол Зимница, при гара Завой" ще възпрепятства изпълнителя по Договор 5631/25.01.2017 г. да изпълни задълженията си в уговорения срок. Според съда, посочените в т. нар. "обосновка" фактически обстоятелства, не само, че не са нови данни, но и не са непредвидими по смисъла на параграф 2, т. 27 от Допълнителните разпоредби на ЗОП в контекста и на разпоредбата на чл. 116, ал. 1, т. 3 ЗОП. Съдът е приел, че установеното нарушение има негативно финансово влияние и изпълнява предпоставките на нередност. Налице е и нанесена вреда на средствата от ЕСИФ, като нарушението правилно е квалифицирано като нередност по т. 23, б. "А" от Приложение 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата и правилно е приложен диференциалния метод за определяне на корекция. Направил е краен извод за законосъобразност на оспорения акт и е отхвърлил жалбата. Решението е неправилно. Доводите на касатора за нарушение на материалния закон и необоснованост на съдебното решение са свързани с преценката на съда относно приетото за осъществено нарушения на приложимото право, обосноваващо нередност, за която е определена финансова корекция. Административният орган е приел че от ДП НКЖИ е осъществено, нарушение на чл. 116, ал. 1, т. 3 ЗОП. Съгласно посочената разпоредба договорите за обществени поръчки и рамковите споразумения могат да бъдат изменяни, когато поради обстоятелства, които при полагане на дължимата грижа възложителят не е могъл да предвиди, е възникнала необходимост от изменение, което не води до промяна на предмета на договора или рамковото споразумение.