Решение № 14308 от 14.11.2012 г. на ВАС по адм. д. № 1637/2012 г.

Решение № 14308 от 14.11.2012 г. на ВАС по адм. д. № 1637/2012 г., IV о., докладчик съдията Тодор Петков Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), във вр. с чл. 13, ал. 7 от Закона за енергетиката (ЗЕ). Образувано е по жалба, подадена от "Булгаргаз" ЕАД, със седалище и адрес на управление гр. София, ул. "Петър Парчевич" № 47, представлявано от изпълнителния директор Димитър Гогов, против Решение № Ц-43 от 28.12.2011 г. (ведно с Решение № Ц-01 от 09.01.2012 г. за поправка на ОФГ) на Държавната комисия за енергийно и водно регулиране (ДКЕВР), в частта му по т. 1 (утвърждаване, считано от 01.01.2012 г. на пределна цена на природния газ при продажба от Обществения доставчик на крайни снабдители и на потребители, присъединени към газопреносната мрежа в размер на 620,16 лв./1000 нм3 (66,66 лв./MWh) без ДДС) и по т. 2 ( утвърждаване считано от 01.01.2012 г. на пределна цена на природния газ при продажба от обществения доставчик на потребител, присъединени към мрежи ниско налягане, собственост на "Булгартрансгаз" ЕАД, в размер на 627,88 лв./1000 нм3 (67,48 лв./MWh) без ДДС. В жалбата са развити доводи за материална незаконосъобразност на административния акт - отменително основание по чл. 146, т. 4 от АПК, като се иска отмяната му в обжалваните части, съответно преписката да се върне на регулаторния орган за ново произнасяне по същество. Твърди се, че "цената за 1-во трим. на 2011 г. е утвърдена в нарушение на реда, регламентиран с Наредбата за регулиране на цените на природния газ и принципите, заложени в Закона за енергетиката", от които ДКЕВР следва да се ръководи при изпълнение на правомощията си, като утвърдената с обжалваното решение, по-ниска от предложената от "Булгаргаз" ЕАД цена не съответства на разходите за закупуване и доставка на природен газ до потребителите и по този начин ДКЕВР ограничава възможностите на дружеството да изпълнява лицензионните си задължения, наложени от същия регулаторен орган. Ответната ДКЕВР, чрез процесуалните си представители юрисконсулт Тренева и юрисконсулт Василева, оспорва жалбата и моли да бъде отхвърлена като неоснователна. Представителят на Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на жалбата. Сочи, че производството по издаване на оспорения акт е образувано по заявление на настоящия жалбоподател с представяне на необходимата по Наредбата за регулиране на цените на природния газ (НРЦПГ) информация и документи. Решението е взето след изпълнена процедура - приемане на доклад и провеждане на открито заседание с участие на представители на дружеството. Компетентният, съгласно чл. 21, ал. 1, т. 6, вр. с. чл. 31, ал. 1, т. 5а и т. 6а от ЗЕ, по материя, място и степен орган е постановил оспореното решение в изискуемата по чл. 59, ал. 1 и ал. 2 от АПК форма и съдържание, в състав и мнозинство, съгласно изискванията с чл. 13 от ЗЕ. Утвърдените с решението по т. 1 и т. 2, считано от 01.01.2012 г. пределни цени на природния газ са в съответствие с наличните данни и правилно приложени регламенти по ЗЕ и НРЦПГ и не противоречат на принципите по чл. 23 от ЗЕ. Върховният административен съд, в настоящия състав на Четвърто отделение, след като прецени данните по делото и доводите на страните, приема за установено следното: Жалбата е подадена от надлежна страна, против подлежащ на оспорване индивидуален административен акт и в рамките на преклузивния срок по чл. 149, ал. 1 от АПК, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество, е неоснователна. Оспореното решение е издадено на основание чл. 21, т. 6, чл. 30, ал. 1, т. 5, т. 5а и т. 6а от Закона за енергетиката, чл. 17 и чл. 26в от Наредбата за регулиране на цените на природния газ. От доказателствата по делото се установява, че административното производство е започнало по искане - заявление вх. № Е-15-20-27/09.12.2011 г., с което общественият доставчик "Булгаргаз" ЕАД е поискал от Държавната комисия за енергийно и водно регулиране (ДКЕВР, Комисията) да му бъдат утвърдени цени на природния газ при продажба от Обществения доставчик на потребители, присъединени към газопреносната мрежа за I-во тримесечие на 2012 г., в съответствие с тримесечното изменение на условията на търговските договори, по които Общественият доставчик купува природен газ за вътрешния пазар. Не е спорно качеството на обществен доставчик - жалбоподателят извършва дейност по обществена доставка на природен газ на основание лицензия № Л-214-14/29.11.2006 г., копие от която е представено по делото. Заявлението е подадено в отговор на писмо на ДКЕВР - № Е-15-20-25/03.11.2011 г. на ДКЕВР, с което от "Булгаргаз" ЕАД е изискана необходимата информация във връзка с образуването на цената на входа на газопреносната мрежа за I-во тримесечие на 2012 г. Към заявлението са приложени подробно описаните справки относно цените и количествата за внос и местен добив на природен газ за вътрешния пазар, за I-во тримесечие на 2012 г., цени на алтернативните горива; относно осреднен валутен курс на USD към BGN за периода 09.11. - 08.12.2011 г.; за заявените и реализирани количества природен газ за периода м. Септември 2011 г. - м. Декември 2011 г.; за получени количества природен газ по направления за периода 01.09.2011 г. - 30.11.2011 г. и прогнозни данни за м. Декември 2011 г.; за измерени количества природен газ за дейността пренос по месеци за периода 01.09.2011 г. - 30.11.2011 г. и прогнозни данни за м. Декември 2011 г.; данни за периода 01.09.2011 г. - 30.11.2011 г. и прогнозни данни за м. Декември 2011 г. за количества и приходи от продажби на природен газ по дейности; за разходи по дейности за м. Септември - м. Октомври и прогнозни данни за месеците Ноември 2011 г. и Декември 2011 г.; за капитал и капиталова структура; прогнозна стойност на разходите за дейността Обществена доставка за 2012 г.; справка за наличните активи към 31.10.2011 г.; аналитична оборотна ведомост за количествата и стойността на природния газ, съхраняван в ПГХ Чирен към края на III-то тримесечие на 2011 г.; аналитична оборотна ведомост за количествата и стойността на природния газ, съхраняван в ПГХ Чирен към 30.11.2011 г.; справка за заявени от потребителите количества природен газ за I-во тримесечие на 2012 г.; справка за нагнетяване и добив на природен газ по месеци през периода 01.09.2011 г. - 30.11.2011 г. и количества природен газ, собственост на "Булгаргаз" ЕАД, съхранявани в ПГХ Чирен към 30.11.2011 г.; график за добив на природен газ за периода м. Декември 2011 г. - м. Март 2012 г.; график за нагнетяване на природен газ за периода м. Април 2011 г. - м. Септември 2012 г.; документи, удостоверяващи цените на алтернативните на природния газ горива за последния деветмесечен период; справка за заявени и реализирани количества през 2011 г.; копия от постъпили фактури за закупен природен газ за м. Октомври и Ноември 2011 г.; копия от фактури за заплащане за м. Октомври и Ноември 2011 г. на такса за транспортиране на природен газ през Румъния; заверени копия от първични счетоводни документи, удостоверяващи закупуването на чуждестранна валута от "Булгаргаз" ЕАД, предназначена за заплащане на доставките на природен газ от външни доставчици и транзитните такси за транспортирането на природен газ през територията на съседни на Република България държави до входа на газопреносната мрежа за месеците Октомври и Ноември на 2011 г.; заверени копия от извлечения от разплащателни сметки в чуждестранна валута от 50 група от Националния сметкоплан (сметка 504), включително заверени копия от извлечения за получени преводи в чуждестранна валута и платени такси за месеците Октомври и Ноември на 2011 г.; заверени копия на извлечения от депозитни сметки на "Булгаргаз" ЕАД за месеците Октомври и Ноември на 2011 г.; справка за прогнозния размер на недовзет/надвзет приход за IV-то тримесечие на 2011 г., изчислен в съответствие с чл. 17, ал. 8 от Наредбата за регулиране на цените на природния газ; платежно нареждане за банково плащане на такса за утвърждаване на цена на природен газ. С писмо с изх. № Е-15-20-27/13.12.2011 г. на ДКЕВР от "Булгаргаз" ЕАД е изискана допълнителна информация във връзка с образуването на цената на входа на газопреносната мрежа за I-во тримесечие на 2012 г. С писмо с вх. № Е-15-20-27/14.12.2011 г. дружеството е представило изисканата информация. Дружеството е представило и доказателства за изпълнението на изискванията на разпоредбата на чл. 36а от Закона за енергетиката, по силата на която в едномесечен срок преди подаване в Комисията на заявленията за утвърждаване на нови цени или за изменение на действащи цени Общественият доставчик и Обществените снабдители/крайните снабдители оповестяват в средствата за масово осведомяване предложението си за утвърждаване на нови цени или за изменение на действащите цени. С подаденото заявление "Булгаргаз" ЕАД е предложило за утвърждаване цената за I-во тримесечие на 2012 г. при продажбата от дружеството на потребители, присъединени към газопреносната мрежа да е в размер на 699,82 лв./1000 нм3 без ДДС, с включена надценка в размер на 2%, т. е. увеличение, спрямо действащата цена със 17,74%, като дружеството иска Комисията да коригира предложената по-горе цена с недовзет/надвзет приход за предходни ценови периоди в съответствие с чл. 17, ал. 8 и ал. 9 от Наредбата за регулиране на цените на природния газ (НРЦПГ). С оглед извършването на корекцията "Булгаргаз" ЕАД е представил необходимата информация. Съгласно чл. 17, ал. 8 от НРЦПГ при утвърждаване на периодичните изменения на цените при продажба на природен газ от Обществения доставчик на крайните снабдители и на потребители, присъединени към газопреносната мрежа, същите цени могат да бъдат коригирани от Комисията въз основа на недовзет/надвзет приход, дължащ се на разлика между прогнозни и отчетени стойности на ценообразуващи елементи от предходен/предходни период/периоди. Дружеството е представило отчетни данни за м. Октомври и м. Ноември от четвърто тримесечие на 2011 г. и прогнозни такива за месец Декември на 2011 г. В съответствие с гореизложеното, вкл. при спазване на приетите от ДКЕВР Указания за определяне на цената на природния газ при продажба от Обществения доставчик на крайните снабдители и на потребители присъединени към газопреносната мрежа, Комисията е изчислила за 2011 г. обща сума на недовзет приход в размер на 101 813 755 лв., като в това число е включен надвзет приход в размер на 22 057 823 лв. за IV-то тримесечие на 2011 г., който е изчислен с прогнозни данни за месец Декември. Въз основа на гореизложеното, в съответствие с чл. 17, ал. 9 от НРЦПГ и с оглед спазване принципа за гарантиране на баланса между интересите на енергийните предприятия и потребителите и между отделните категории енергийни предприятия, Комисията счита, че от общия годишен размер на изчисления с прогнозни данни за месец Декември недовзет приход в размер на 101 813 755 лв. може да признае недовзет приход в размер на 55 000 000 лв., а останалата сума в размер на 46 813 755 лв. да разсрочи за следващите два периода. В представените от дружеството документи е отчетена динамиката на изменение на основните фактори, формиращи равнището на цената на природния газ, а именно цените на алтернативните на природния газ горива на международните пазари и курса на лева към щатския долар, който за периода 09.11. - 08.12.2011 г. е 1,45150. При тези факти Комисията е установила, че коригираните разходи за закупуване на природен газ по договорите за внос с включени транзитни такси за транзитиране на природен газ през територията на Република Румъния и договорите с местни добивни предприятия са в общ размер на 514 299 094 лв. Цената на природния газ на входа на газопреносната мрежа за 1000 нм3е в размер на 536,36 лв./1000 нм3 и е изчислена като разходите за закупуване на природен газ са разделени на предвидените общи количества природен газ за I-во тримесечие на 2012 г.: 514 299 094: 958 875 = 536,36 лв./1000 нм3. Съгласно чл. 17, ал. 6 от Наредба за регулирането на цените на природния газ и приетите от ДКЕВР Указания с Протоколно решение № 168/30.12.2009 г. и изменени с Протоколно решение № 124/30.08.2010 г., е изчислена надценка върху цената в размер на 6,71 лв./1000 нм3, която представлява 1,0060% от заявената от "Булгаргаз" ЕАД цена на вход на газопреносната мрежа за I-во тримесечие на 2012 г.: 536,36 + 6,71 = 543,07 лв./1000 нм3. Към така определената цена в размер на 543,07 лв./1000 нм3 се добавя 19,73 лв./1000 нм3 (цена за пренос на природен газ през газопреносната мрежа): 543,07 + 19,73 = 562,80 лв./1000 нм3. Към така определената цена в размер на 562,80 лв./1000 нм3 се добавя 57,36 лв./1000 нм3 за покриване на цитирания по-горе недовзет приход. Предвид всички изчисления, цената на природния газ при продажба от Обществения доставчик на крайните снабдители и на потребителите, присъединени към газопреносната мрежа е определена в размер на 620,16 лв./1000 нм3 (без ДДС), а увеличението на цената на природния газ при продажба от Обществения доставчик на потребители за I-во тримесечие на 2012 г. спрямо IV-то тримесечие на 2011 г., с отчитане на недовзет приход в размер на 55 000 000 лв. за 2011 г. е в размер на 25,79 лв./1000 нм3 или с 4,34%. В съответствие с разпоредбата на чл. 168 от АПК, съдът след като извърши контрол за законосъобразността на обжалвания административен акт на всички основания по чл. 146 от АПК, установи следното: Съгласно чл. 21, ал. 1, т. 6 от ЗЕ, ДКЕВР осъществява регулиране на цените в случаите, предвидени в закона. Природният газ е продукт, чийто цени подлежат на регулиране по реда на Наредбата за регулиране на цените на природния газ, издадена на основание чл. 36, ал. 3 от ЗЕ от МС по предложение на ДКЕВР. С изричната норма на чл. 3 от цитираната Наредба, в задължение на ДКЕВР е възложено текущо наблюдение върху дейността на енергийните предприятия и периодични регулаторни прегледи, а в чл. 29 от НРЦПГ е предвидено, че регулаторният орган издава решение за утвърждаване, определяне и/ли изменение на цени. Оспореното решение е постановено от компетентния административен орган, в съответствие с правомощията на ДКЕВР по чл. 21, ал. 1, т. 6 от ЗЕ, във връзка с чл. 30, ал. 1, т. 5 и 5а от закона. Същото е издадено в предвидената форма, тъй като съдържа изброените в текста на чл. 59, ал. 2 от АПК реквизити: наименование на органа, който го издава, наименование на акта, адресат, фактическите и правни основания за постановяване на решението, разпоредителна част, определяща правата и задълженията, начина и срока на изпълнение, срока и начина на обжалване и е подписано от председателя на колективния орган. Оспореният акт на регулаторния орган съдържа подробни мотиви, обосноваващи заключението на комисията. Посочени са правните и фактически основания, за издаване на решението, обсъдени са заявлението, възраженията и доклада на специалистите и са изложени съображения, обосноваващи изводите на комисията относно начина на определяне на цените за продажба на природен газ от обществения доставчик на крайните снабдители и на потребители. С оглед цитираната правна уредба, обжалваното решение е издадено от компетентен орган и липса основание по чл. 146, т. 1 от АПК за отмяната му. Не се констатират основания за отмяна и по чл. 146, т. 2, 3 и 5 от АПК. Спазени са административнопроизводствените правила по Глава трета от Наредбата относно реда за подаване на заявлението за изменение на регулираните цени, както и за разглеждането му. ДКЕВР е изискала допълнителни писмени доказателства към постъпилото заявление и с активното участие на заявителя искането е изяснено от фактическа страна. Решението е издадено в писмена форма, не противоречи на целта на закона и съдържа ясни мотиви за обосноваване на предприетия от регулаторният орган подход, които не противоречат на принципите по чл. 23, 24 и 31 от ЗЕ. Решението на регулаторния орган е постановено и в съответствие с материалноправните норми на Закона за енергетиката и Наредбата за регулиране цените на природния газ. По същество, жалбоподателят оспорва намаляването от регулаторния орган на заявеното от него потребление на природен газ за I-во тримесечие на 2012 г. Изложено е, че доставените количества газ и тяхното заплащане са лимитирани с договорни условия и приложените от ДКЕВР изходни данни за изчисляване на цената са неизпълними. Твърди се, че ДКЕВР осъществява недопустима намеса в производствената и търговска дейност на "Булгаргаз". Тези възражения са неоснователни предвид факта, че се касае за прогнозни, а не за договорени и закупени количества природен газ. Установеното от комисията немотивирано завишаване на заявките за доставка е преценено в съвкупност с разликите в цените на доставка от външни доставчици и по този начин е обосновано намаляването на цената на природния газ на входа на газопреносната мрежа. От тук и с намаляването на прогнозното количество природен газ по договорите с най-високи цени се намаляват и разходите за закупуването му. В тази връзка в съдебно заседание е дадена възможност на жалбоподателя чрез насрещно и пълно доказване да докаже твърденията си в жалбата и по този начин да обори фактическите основания в решението на административния орган, но не се е възползвал. Всъщност, оплакването на жалбоподателя се свежда до оспорване правото на ДКЕВР служебно да съблюдава спазването на принципите по чл. 23 от ЗЕ. Това оспорване е неоснователно, тъй като регулаторният орган разполага с оперативна самостоятелност да прецени как ще се отрази на интересите на енергийните предприятия и на крайните потребители предложената увеличена прогнозна цена и дали утвърждаването й няма да наруши изискването за баланс и равнопоставеност. Изложените в тази насока мотиви са обосновани и преценката на регулаторния орган не е опровергана от събраните по делото доказателства. Настоящият състав счита за неоснователни и възраженията за нарушение на чл. 17, ал. 9 от НРЦПГ и чл. 31, т. 5 от ЗЕ. ДКЕВР не е нарушила посочените разпоредби като не е възстановила недовзетия приход от предходни периоди. Това следва от разпоредбата на чл. 17, ал. 8 от НРЦПГ, съгласно която при утвърждаване на периодичните изменения цените по ал. 1 могат да бъдат коригирани от комисията въз основа на недовзет/надвзет приход, дължащ се на разлика между прогнозни и отчетени стойности на ценообразуващи елементи от предходен/предходни период/периоди. Цитираната разпоредба е диспозитивна, от което следва, че в рамките на оперативната самостоятелност на административния орган е възложена преценката дали да извърши корекция на цените въз основа на недовзетия/надвзетия приход. В случая становището на регулаторния орган е, че предвид гарантиране на баланса между интересите на енергийните предприятия и потребителите и между отделните категории енергийни предприятия, както и с оглед изменението на ценообразуващите елементи, които водят до значително увеличение на цената на природния газ на входа на газопреносната мрежа, включването на недовзет приход е нецелесъобразно. Поради всичко изложено съдът приема, че оспореното решение е постановено в съответствие с материалноправните разпоредби, а доводите на жалбоподателя в обратния смисъл са неоснователни. Възражението за несъответствие на обжалваното решение с целта на закона също е неоснователно. Утвърдените от ДКЕВР пределни цени за продажба на природен газ от обществения доставчик на крайните снабдители и на потребителите присъединени към газопреносната мрежа, както и на потребителите, присъединени към мрежи ниско налягане, са определени в съответствие с правомощията на комисията, в рамките на нормативно предоставената й оперативна самостоятелност и в изпълнение на изискванията за регулиране на дейностите при продажба на природен газ, при баланс между интересите на енергийните предприятия и потребителите и създаване на стимули за ефективна дейност. По този начин са осъществени и целите на ЗЕ, предвидени в чл. 2, ал. 1, т. 1, т. 2 и т. 7 - качествено и сигурно задоволяване на обществените потребности от природен газ; енергийна сигурност и развитие при ефективно използване на енергийните ресурси и развитие на инфраструктури за пренос на природен газ. Основният мотив за оспорване на решението на ДКЕВР е твърдението на жалбоподателя, че цените подлежащи на регулиране се образуват от енергийните предприятия и следва да бъдат утвърдени от ДКЕВР. Съгласно разпоредбите на чл. 30 и чл. 31 от ЗЕ цените подлежат на регулиране от ДКЕВР и при изпълнение на правомощията си Комисията се ръководи от принципите по чл. 23, чл. 24 и чл. 31 от ЗЕ. По този начин ДКЕВР осъществява своето основно правомощие, залегнало в чл. 10, ал. 1 от ЗЕ, а именно регулиране на дейностите в енергетиката. Предвид изложеното и при липса и на основание по чл. 146, т. 3 от АПК жалбата се явява неоснователна и Върховният административен съд, състав на четвърто отделение, на основание чл. 172, ал. 2, предл. последно от АПК