Решение № 16310 от 29.11.2019 г. на ВАС по адм. д. № 3642/2018 г.

Решение № 16310 от 29.11.2019 г. на ВАС по адм. д. № 3642/2018 г., V о., докладчик председателят Йовка Дражева Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК).

Образувано е по жалба, подадена Л. Йовчев [населено място] срещу заповед № 8121 К-860/2018 г. на министъра на вътрешните работи, в частта, с която е определено наименованието на длъжността, която следва да заеме и пояснителната част, като твърди, че те представляват самостоятелни позиции на длъжност по Класификатора за длъжности в администрацията.

Ответникът министърът на вътрешните работи оспорва жалбата..

Върховният административен съд, пето отделение, намира жалбата за допустима като подадена в срока по чл. 149, ал. 1 от АПК. Като прецени събраните по делото доказателства и обсъди доводите и възраженията на страните, приема за установено от фактическа страна следното:

Жалбоподателят Л. Йовчев е със завършено висше образование и придобита образователно-квалификационна степен "магистър" специалност "Автоматика и системотехника", професионална квалификация "Инженер по автоматика и системотехника. Назначен е на служба в МВР на 01.09.2002 г. на длъжност -главен специалист в сектор ИИЦ, КИАД-ДНСП. Със заповед № 8121 К-1871/6.02.2017 г. на министъра на вътрешните работи и на основание чл. 9 от ЗДСл и пар. 69 от ПЗР на ЗИД ЗМВР е назначен на длъжност "главен експерт / системен администратор " в сектор ИТФС, към отдел "Информационни технологии, анализ и планиране /ИТАП", ГДНП- експертно ниво 3, ранг IV младши, с ниво на основната месечна заплата- 17 и степен на основната месечна заплата- IV степен., считано от 1.02.2017 г. Служителят е оспорил заповедта, но с влязло в сила решение № 14237/20.11.2018 г. по описа на ВАС, пето отделение, жалбата е отхвърлена като неоснователна и заповедта е влязла в сила.

Със заповед № 8121 К-860/9.02.2018 г. на министъра на вътрешните работи и на основание чл. 82, ал. 1 от ЗДСл вр. с МЗ № 8121 К-140/15.01.2018 г. и заявление № 328 р-3262/19.01.2018 г. от Л. Йовчев за съгласие, жалбоподателят е преназначен от "длъжност главен експерт/системен администратор" в сектор "ИТФС" към отдел "ИТАП" при ГД" Национална полиция"-МВР, на длъжност ГЛАВЕН ЕКСПЕРТ/СИСТЕМЕН АДМИНИСТРАТОР/ в сектор "Информационни технологии и статистика" към отдел ""ИТАПКАО" при ГД на "Национална полиция", с наименование на длъжността по КДА-експертно ниво 3, ранг четвърти младши, за неопределено време, считано от 15.02.2018 г., ниво на основна заплата-17, степен на основна месечна заплата-четвърта степен. Заповедта е връчена на 14.02.2018 г. и е оспорена на 23.02.2018 г. пред съда.

Заповедта е издадена на основание чл. 82, ал. 1 от ЗДСл във връзка със заповед № 8121 К-140/15.01.2018 г. на министъра на вътрешните работи за изменение на т. 2 от друга заповед № 8121 К-731/16.03.2015 г. за утвърждаване на щат на ГД"НП" чрез съкращаване на щата на ГД"Национална полиция" в т. ч. 21 щатни бройки за държавни служители с висше образование и 14 бр. за лица по трудово правоотношение като закрива отдел "Информационни технологии, анализ и планиране". Съгласно т. 3 от № 8121 К-140/15.01.2018 г. / л. 62 на министъра на вътрешните работи 88 щатни бройки са включени в щата на ГД"Национална полиция" като е създаден отдел "Информационни технологии, анализ, планиране, координация и административно обслужване. Със същата заповед в сектор "Информационни технологии и статистика" е определена длъжността главен експерт /системен администратор/. От съдържанието на заповедта е видно, че в други сектори към съответната длъжност е налице описание към длъжности, поставени в скоби, като "регистратура", "информация и архив", "защита на информацията", "фондове".

Редът за изготвяне на функционалните задължения, организационните структури и щатовете на служители по чл. 37 от ЗМВР и звената по чл. 33, т. 7 от ЗМВР е определен със заповед № 8121 з-214/24.02.2015 г. на министъра на вътрешните работи /л. 69/, изменена със заповеди от 2015 г. и 2017 г., последно със заповед № 8121 з- 253/13.02.2017 г. /л. 76 на МВР, с която е създадена т. 7 а, според която при изготвянето на щатовете, след наименованието на длъжността може в скоби да се изписва пояснение, като пояснението не е длъжност в класификатора на длъжностите в МВР за служителите по чл. 142, ал. 1, т. 1 и т. 3 от ЗМВР или от класификатора на длъжностите в администрацията, а носи допълнителна информация за длъжността- специфика на дейността, срок за заемане на длъжността или месторабота, когато тя е различна от структурното звено, в което е включена длъжността.

По делото са представени две длъжностни характеристики на длъжността "главен експерт/системен администратор" в ГД "Национална полиция":

1. рег. № 4762/1.02.2017 г. на длъжността в отдел "ИТАП", сектор " ИТФС"-л. 81, които са утвърдени от директора на ГД"национална полиция".

1. рег. № 3422/22.01.2018 г. -л. 12.

Налице е почти изцяло припокриване на основните/преки задължения и по двете длъжностни характеристики: поддръжка, администриране и мониторинг на техническата и комуникационна IT среда на ГД НП, извършва експертни дейности, подпомагани от ОИД и дейността на ръководството, цялостна поддръжка на структурната кабелна система в сградата на дирекцията и мрежовите комуникационни устройства, поддържане в работно състояние на наличната техника, -РС, принтери, периферни устройства, отстраняване на текущи проблеми по техниката, и установяване на повреди и сервизно обслужване, инсталиране на приложен софтуер, поддържане на поста за електронна поща, и поддръжка на Интернет сървър, постоянен мониторинг на вътрешната мрежа за зловреден софтуер, и нерегламентиран достъп, отстраняване на вируси, извършване на администриране и поддръжка на системата за пропускателен режим, свързване в мрежата на нови компютри, участие като технически помощник по НПК в активни полицейски действия, обучаване на служители в компютърните технологи и извършване на текущо архивиране на съществуващи база данни, спазване на правилата за защита на класифицирана информация и др.

За заемане на длъжността е подадено заявление от 19.01.2018 г. от жалбоподателя- л. 98, с което е изразено съгласие за преназначаване.

От така изложените факти, установени с допустими доказателствени средства се налага следния правен извод:

Жалбата е основателна и следва да бъде уважена.

Съгласно чл. 145, ал. 1 и ал. 2 от ЗМВР в правомощието на министъра на вътрешните работи е да утвърждава функционалните задължения, организационните структури и щатовете на структурите по чл. 33, т. 7 и чл. 37 от ЗМВР, като редът за изготвянето им се определя с негова заповед. Структура по чл. 37, ал. 1, т. 1 от ЗМВР е Главната дирекция "Национална полиция". В разпоредбата на чл. 82 от ЗДСл се намират условията за преназначаване в същата администрация на държавен служител, които се намират в условията на кумулативна връзка: служителят трябва да отговаря на условията за назначаване и да е изразил предварително писмено съгласие за заемането й. В случая такова преназначаване е извършено на основание извършено съкращаване на длъжности и изменение в щатовете на структура в МВР. Служителят отговаря на изискванията за назначаване: минимална образователно-квалификационна степен бакалавър с професионална област по ПМС № 125/2002 г., 3 години професионален опит и др. Налице е и втората предпоставка - предварително изразено съгласие. Поради това заповедта е издадена от компетентен орган и при спазване на административнопроизводствените правила.

Спорът по делото е за длъжността, на която е извършено преназначаването. Съгласно чл. 1 от Наредбата за прилагане на КДА / НПКДА/ класификаторът на длъжностите в администрацията определя наименованията на длъжностите в администрацията; разпределението на длъжностите по длъжностни нива; минималната образователна степен за заемане на длъжност; минималният ранг, необходим за заемане на длъжностите, определени за държавни служители; минималният професионален опит, необходим за заемане на длъжността; видът на правоотношението, по което се заема длъжността. Длъжност в администрацията по определението на чл. 2 от НПКДА в относимата за спора редакция обн. ДВ бр. 49/2012 г. е нормативно определена позиция, която се заема по служебно или по трудово правоотношение, включително по правоотношение, възникнало на основание на Закона за Министерството на вътрешните работи...., въз основа на определени изисквания и критерии, свързана е с конкретен вид дейност на лицето, което я заема, и се изразява в система от функции, задължения и изисквания, утвърдени с длъжностна характеристика. По правилото на чл. 3, ал. 2 експертните длъжности в администрацията са с аналитични и/или контролни функци или със спомагателни функции. Държавни служители заемат ръководни длъжности, експертни длъжности с аналитични и/или контролни функции или други специфични длъжности, посочени в Класификатора на длъжностите в администрацията.

С разпоредбата на чл. 6 от НПКДА е посочено в какво се изразява изпълнение на експертните длъжности с аналитични и/или контролни функции: изготвяне на становища по проекти на нормативни актове, на стратегии, концепции и проблеми; участие в разработването на проекти на стратегии, концепции, програми и на нормативни актове; изготвяне на анализи и прогнози; събиране и обработка на информация, поддържане на регистри и бази данни; прилагане на законодателството, анализиране и разработване на предложения за решения на управленски проблеми; осъществяване на контролни функции както по отношение на дейността на администрацията, така и спрямо дейността на други физически и/или юридически лица, когато това е определено с нормативен акт; изготвяне на анализи на практиката по прилагане на нормативни актове и на предложения за решаване на възникнали проблем.

В чл. 7, ал. 2 от НПКДА е посочено с какво е свързана длъжността "главен експерт", а именно: с разработването на експертни анализи и оценки, с изготвянето на становища, с участието в разработването на проекти на нормативни актове, с разработването на методологии, методики и механизми, с предоставянето на методически указания по прилагането на административните актове във връзка с дейността на администрацията, с подготвянето на отговори на запитвания на физически и юридически лица, с изготвянето на експертни анализи и оценки във връзка с осъществяване правомощията на ръководителя на администрацията и подобряване на административното обслужване. Главният експерт носи пряка отговорност във връзка с прилагането на нормативните актове и предлаганите от него решения.

С новата разпоредба на чл. 7а, ал. 1 от НПКДА, ДВ бр. 86 от 2016 г., в сила от 1.12.2016 г. длъжността "системен администратор" е определена като длъжност свързана с поддръжка и опериране на компютърни системи и мрежи, както и с инсталиране на приложен и системен софтуер, консултативна помощ и планиране на информационни ресурси. Именно в този смисъл е утвърдената длъжност на жалбоподателя и вменените му преки задължения като "главен експерт /системен администратор/ ".

Следователно в подзаконов нормативен акт са определени като различни длъжности длъжността "главен експерт" и длъжността "системен администратор", поради което едната длъжност не може да служи за допълнително описание на другата по смисъла на заповед № 8121 з- 253/13.02.2017 г. /л. 76 на МВР, защото не носи допълнителна информация относно специфика на дейността, срок за заемане на длъжността или месторабота.

От утвърдената длъжностна характеристика, която вменява преките задължения за служителя, е видно, че дейността като система от функции, задължения и изисквания, не отговарят на длъжността " главен експерт" по смисъла на чл. 7, ал. 2 от НПКДА. Служителят не е задължен да изготвя експертни анализи и оценки, становища, да участва в разработването на проекти на нормативни актове, да разработва методологии, методики и механизми, методически указания по прилагането на административните актове във връзка с дейността на администрацията и т. н. Дейността като системата от функции и преки задължения изпълва съдържанието на длъжността "системен администратор" по смисъла на чл. 7а, ал. 1 от НПКДА. Според защитната теза на административния орган именно "системен администратор" е допълнително описание на длъжността, на която е преназначен служителя. Видно от приложения списък с длъжности в ГД "НП" действително има други длъжности, към чиито наименования е налице допълнително пояснение, но нито една от тях не е допълнително описана чрез друга длъжност по НПКДА, както е в настоящия случай. Правните последици от преназначаването на длъжност "главен експерт", която не съответства като дейност, система от функции и задължения на длъжностната характеристика за такава длъжност, а за "системен администратор", са неблагоприятни за служителя. Така е, защото са определени по-ниски експертно ниво, ранг, съответно и заплащане от действително вменените преки задължения- л. 42.

Поради това настоящият съдебен състав намира за основателно искането за отмяна на оспорената заповед в частта, в която служителят е преназначен на длъжност "главен експерт". След отмяната на заповедта само в тази част ще е налице преназначаване на длъжност "системен администратор", като административният орган ще е длъжен да приведе с тази длъжност ранг, длъжностно ниво и възнаграждение. При противоречие на наименованието на длъжността с изискванията на НПКДА за съответната длъжност следва да бъде съобразена утвърдената длъжностна характеристика и вменените с нея преки задължения. Такъв косвен контрол върху заповеди, с които е утвърден щата и наименованието на длъжността, на която се извършва преназначаване е допустим, тъй като представляват вътрешни служебни актове. Преназначаването на длъжност "главен експерт /системен администратор/" е в противоречие с материалния закон - чл. 7, ал. 2 и чл. 7а, ал. 1 от НПКДА и целта на закона, основание за отмяна по чл. 146, т. 4 и т. 5 от АПК.

Жалбоподателят претендира разноски по делото, но видно от приложената вносна бележка е платена по сметка на ВАС само 5 лв. държавна такса, вместо дължимата 10 лв. такса. Поради това МВР следва да бъде осъдено да заплати на жалбоподателя 5 лв. направени разноски по делото и 5 лв. държавна такса по сметка на ВАС.

Предвид изложеното и на основание чл. 172, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд, пето отделение