Решение № 14855 от 26.11.2012 г. на ВАС по адм. д. № 916/2012 г.

Решение № 14855 от 26.11.2012 г. на ВАС по адм. д. № 916/2012 г., VIII о., докладчик председателят Мирослав Мирчев Производството е по реда на чл. 209 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс. Образувано е по касационна жалба на "АЛИАНС ФОРЕЙН ТРЕЙД МАРКЕТИНГ" ЕООД, гр. София срещу решение № 5439 от 02.12.2011 г. на Административен съд - София град. Според касатора решението е неправилно по смисъла на чл. 209 АПК, поради необоснованост и противоречие с материалния закон - чл. 21, ал. 1 ЗДДС (в ред. за 2009 г.) и чл. 21, ал. 4 ЗДДС (в ред. за 2010 г.). Извършените от дружеството дейности не са свързани с недвижим имот, а представляват логистично обслужване на дейност за проучване на находище за добив на земна газ. Жалбоподателят не е разполагал с необходимия персонал за изпълнение на поръчката. Приложимата материална норма е тази на чл. 21, ал. 5, т. 1 и т. 2, б. "д" ЗДДС. Касаторът претендира отмяна на първоинстанционното решение. Ответника по касация - Директорът на дирекция "Обжалване на изпълнението" към Национална агенция по приходите е оспорил чрез юрк. Манчева жалбата като неоснователна. Моли за присъждане на юрисконсултско възнаграждение. Представителя на Върховна административна прокуратура изразява подробно становище за неоснователност на жалбата. Мястото на изпълнение на процесните услуги е на територията на с. Девенци в РБ, тоест върху стойността на услугите законосъобразно е начислен от приходния орган ДДС. Не е доказано основанието за приложение на чл. 21, ал. 5, т. 1 и т. 2 ЗДДС. Върховният административен съд, в тричленен състав на Осмо отделение счита, че касационната жалба е подадена в срок, от активно легитимирано лице срещу подлежащ на обжалване акт, поради което тя е допустима. Разгледана по същество, касационната жалба е неоснователна поради следните съображения: В постановеното първоинстанционно решение АССГ е приел, че оспореният ревизионен акт № 1001006140/30.12.2010 г., поправен с РА № 1103164/24.01.2011 г., потвърден частично с решение № 357/28.02.2011 г. на директора на дирекция ОУИ - София, е издаден от компетентен орган, в кръга на определените му законови правомощия. В материално-правен аспект е посочено, че жалбоподателят неоснователно не е начислил ДДС по фактури № 0... 109/02.11.2009 г. на стойност 34 950.40 лв. и фактура № 0...112/16.03.2010 г. на стойност 28 493.28 лева, с предмет "комисионна дейност". Получател по фактурите е "Гюней Йълдъз" - Турция. Според приходните органи липсва основание за облагане на доставките по двете фактури с нулева ставка, поради което на основание чл. 21, ал. 2 (ред. от 2009 г.) и чл. 21, ал. 4 ЗДДС (в ред. за 2010 г.) вр. с чл. 86 от ЗДДС органът е начислил ДДС. Съдът се е мотивирал с факта, че в случая става въпрос за доставки, свързани с недвижим имот, поради което приходният орган законосъобразно е приложил материалната норма на чл. 21, ал. 2 и ал. 4 ЗДДС. В съдебното решение са обсъдени обясненията, дадени от управителя на "АЛИАНС ФОРЕЙН ТРЕЙД МАРКЕТИНГ" ЕООД и пълномощното на л. 98 от делото. Не са кредитирани в цялост показанията на свидетеля К. Тонев. Решението на АССГ е валидно, допустимо и правилно, поради което касационната инстанция го оставя в сила. "Гюней Йълдъз" - Турция е сключило с "Дайрект Петролеум Холдинг" ЕООД договор за извършване на сондажни дейности на територията на с. Девенци, РБ. Този договор не е представен на ревизиращият орган със съображения за конфиденциалност на търговската информация. Наличието на договора обаче се потвърждава от показанията на св. Тонев, управител на "Дайрект Петролеум Холдинг" ЕООД. На л. 98 от делото е приложено пълномощно с дата 01.06.2007 г., с което Хюсеин Четин Мумуджуоглу, действащ от името на "Гюней Йълдъзъ Петрол Юретим Сондаж Мютеаххитлик ве Тиджарет А. Ш." предоставя правото на "АЛИАНС ФОРЕЙН ТРЕЙД МАРКЕТИНГ" ЕООД да извършва всякакви действия и процедури от името на първото дружество на територията на Р България в рамките на сондажната дейност, осъществявана на основание на договор, подписан с "Директ Петрол Лтд. - България". Установено е чрез обясненията от 26.07.2010 г. на управителя на "АЛИАНС ФОРЕЙН ТРЕЙД МАРКЕТИНГ" ЕООД, че извършваната работа представлява наемане на механизация, технически кадър, изграждане на лагер за петролни проучвания в с. Девенци, извършване на услуги на площадка за сондажни дейности в същото село. Спорните фактури са издадени във връзка с изплатена комисионна по осъществяване на посочените дейности. В противоречие на тези обяснения се явяват твърденията на представителя на дружеството, релевирани по време на съдебното оспорване, според които предметът на услугите съставлява "предоставяне на персонал". Такава изрична конкретизация липсва в обема на предоставените права съгласно даденото пълномощно. Няма как наемането на механизация и изграждането на лагер да характеризира процесната услуга като такава по "предоставяне на персонал". В горния смисъл е аргументирано възражението на процесуалния представител на Д "ОУИ" - гр. София за липсата на писмени доказателства, установяващи предоставянето на лица, работещи в предприятието на ревизираното дружество на турското дружество. Още повече, че основната икономическа дейност на "АЛИАНС ФОРЕЙН ТРЕЙД МАРКЕТИНГ" ЕООД е сондиране и пробиване. Това обстоятелство потвърждава констатацията от акта, че процесните услуги са свързани с извършваните сондажни дейности на територията на Р България, с. Девенци. Същият извод се налага при съвкупната преценка на данните, съдържащи се в обясненията на управителя и тези от пълномощното. В посочения смисъл законосъобразно приходният орган е приложил нормата на чл. 21, ал. 2, т. 1 и ал. 4 за съответните данъчни периоди. Следва да се има предвид и факта, че в процесните фактури не е отбелязано основанието за неначисляване на данъка. Липсват също така документи за наличието на обстоятелства по чл. 37 от Глава Трета "Облагаеми доставки с нулева ставка на данъка" от ЗДДС. Съгласно императивната разпоредба на чл. 226 вр. с чл. 220 от Директива 2006/112, за целите на ДДС задължително издадените фактури трябва да съдържат информация за количеството и естеството на доставените стоки или услуги, или степента и естеството на предоставените услуги. Тази информация не е отразена в обсъжданите фактури. Оплакването на касатора във връзка с цялостното некредитиране показанията на св. Тонев е неоснователно, доколкото същият е обяснил пред съда, че не знае какви са взаимоотношенията между "АЛИАНС ФОРЕЙН ТРЕЙД МАРКЕТИНГ" ЕООД и турската фирма. Липсва основание по чл. 209 АПК, поради което първоинстанционното решение следва да бъде оставено в сила. С оглед на резултата по делото в полза на Д "ОУИ" - гр. София при ЦУ на НАП съдът присъжда юрисконсултско възнаграждение в размер на 704 лв. за касационното производство. Водим от гореизложеното и в този смисъл, на основание чл. 221, ал. 2 предл. първо от АПК, Върховният административен съд, тричленен състав на Осмо отделение