Решение № 320 от 5.07.2010 г. на ВКС по н. д. № 244/2010 г.

Решение № 320 от 5.07.2010 г. на ВКС по н. д. № 244/2010 г., II н. о., НК, докладчик председателят Лиляна Методиева Производството по чл. 419 и сл. НПК и образувано по искане на Главния прокурор на Република България за проверка по реда на възобновяването на определение № 135 от 16.09.2009 г. постановено по ЧНД № 385/2009 г. на Русенския окръжен съд. В искането се поддържа довод, че определението е постановено в нарушение на материалния закон, което е съществено по смисъла на чл. 422, ал. 1, т. 5 във вр. с чл. 348, ал. 1т. 1 НПК и е основание за възобновяване на делото, като се излага съображение, че съдът е определил различни от предвидените в закона първоначалният режим и тип затворническо заведение, където да бъде изтърпяно наказанието. По същество се иска производството да бъде възобновено и делото върнато на Русенския окръжен съд за ново разглеждане от друг състав. В съдебно заседание представителят на Върховната касационна прокуратура поддържа искането по изложените в него съображения. Осъденият не е взел становище по искането, а служебно назначеният му защитник изразява становище, че е основателно. Върховният касационен съд, второ наказателно отделение, като взе предвид доводите на страните и данните по приложеното дело, за да се произнесе констатира следното: С определение № 135 от 16.09.2009 г. по ЧНД № 385/2009 г., постановено в производство по реда на чл. 451 - 452 НПК, Русенският окръжен съд е заменил частично определеното за изтърпяване от осъдения П. Г. Т. с определение № 68 от 27.03.2009 г. по ЧНД № 527/2009 г. на Русенския районен съд наказание "пробация", включващо пробационните мерки задължителна регистрация и настоящ адрес и задължителни периодични срещи с пробационен служител за срок от по две години и 100 часа безвъзмезден труд в полза на обществото за срок от една година със седем месеца лишаване от свобода при първоначален общ режим. С отделно определение от 9.11.2009 г. по ЧНД № 623/2009 г., постановено по реда на чл. 306, ал. 1, т. 2 НПК Русенският окръжен съд е постановил наказанието да се изтърпи в затворническо общежитие от открит тип. Определението не е обжалвано и е влязло в сила. Искането е процесуално допустимо, защото е направено от легитимна страна, в срока по чл. 421 НПК и съдебният акт подлежи на проверка по реда на възобновяване на наказателното дело, а разгледано по същество е основателно. Съгласно разпоредбите на Закона за изпълнение на наказанията и задържането под стража, в сила от 1.06.2009 г., съдът определя в неразривна връзка първоначалният режим на изтърпяване на наказанието лишаване от свобода и типа затворническо заведение, в което да се търпи. Режимът на изтърпяване на наказанието се определя според затворническото общежитие, а то от своя страна зависи от поредността на осъжданията на подсъдимия. По силата на чл. 59, ал. 1 от същия, в затворническо общежитие от открит тип се настаняват осъдените за първи път на лишаване от свобода до пет години за умишлени престъпления. На тях се определя първоначален общ режим. При последващо осъждане на лишаване от свобода, осъденият се настанява в затворническо общежитие от закрит тип или в затвора при строг режим на изтърпяване. В конкретния случай Русенският окръжен съд е приел за установено, че след групиране на наказанията по НОХ дело № 109/2008 г. и НОХ дело № 2968/2009 г., извършено с влязло в сила определение № 68 от 27.03.2009 г. по ЧНД № 527/2009 г., осъденият бил запознат да правата и задълженията, които има при изпълнение на наказанието "пробация". Без основателна и уважителна причина прекъснал изпълнението на наказанието. Преценил е, че са налице предпоставките за частична замяна на неизтърпяната част на наказанието "пробация" в размер на четиринадесет месеца със седем месеца лишаване от свобода при общ режим на изтърпяване, в какъвто смисъл е постановил определението си. При постановяването му е пропуснал да се произнесе за типа затворническо заведение, в което да бъде изтърпяно. Този въпрос е решил с отделно определение, с което е постановил да се изтърпи в затворническо общежитие от открит тип. При постановяване на определението съдът е допуснал нарушение на материалния закон в частта, с която е определил режима, при който да бъде изтърпяно наказанието. Приел е, че следва да се изтърпи при общ режим, без да вземе всички мерки за изясняване на обстоятелствата включени в предмета на доказване при решаване на този въпрос, а именно поредността на осъждането. По делото не е изследвано съдебното минало на дееца, като не изискано и приложено свидетелство за съдимост. В мотивите на определението съдът декларативно е посочил, че осъденият многократно е осъждан за престъпления от общ характер, без да посочи тези осъждания и вида на налаганите с влезлите в сила присъди наказания. Данни за предходни осъждания се съдържат в приложеното към предложението на председателя на пробационния съвет определение № 68 от 27.03.2009 г., с което са групирани наложените му наказания по НОХ дело № 109/2008 г. и НОХ дело № 2968/2008 г. В мотивите на същото са посочени шест влезли в сила присъди, по две от които са налагани наказания лишаване от свобода. При установяване по надлежния ред на предходни влезли в сила присъди, с които са налагани наказания лишаване от свобода, независимо от начина на изтърпяването им, ще се изключи възможността осъждането със съдебният акт, предмет на настоящата проверка, да бъде определено като първо по ред и от там да бъде изтърпяно при общ режим в затворническо общежитие от открит тип. Допуснатото нарушение е съществено по смисъла на чл. 348, ал. 1, т. 1 НПК и е основание за възобновяване производството по делото. На това основание следва да бъде възобновено, като влязлото в сила определение постановено по ЧНД № 385/2009 г., с което е определен първоначалният режим на изтърпяване на наказанието лишаване от свобода бъде отменено. Касационният състав не е в състояние сам да го отстрани, поради което делото следва да бъде върнато за ново разглеждане от друг състав по реда на чл. 306, ал. 1, т. 2 НПК. При новото разглеждане на делото, съдът следва да събере по надлежния ред данни за съдебното минало на дееца и да реши въпросите за типа затворническо общежитие и първоначалния режим на изтърпяване на наказанието лишаване от свобода. Водим от гореизложеното и на основание чл. 425, ал. 1, т. 1 във вр. с чл. 422, ал. 1, т. 5 и чл. 348, ал. 1, т. 1 НПК, Върховният касационен съд, второ наказателно отделение.