Решение № 12296 от 16.10.2017 г. на ВАС по адм. д. № 7605/2017 г.

Решение № 12296 от 16.10.2017 г. на ВАС по адм. д. № 7605/2017 г., IV о., докладчик председателят Мариника Чернева Производството е по чл. 122е, ал. 1 от ЗОП, във вр. с чл. 208 и сл. от АПК. Образувано е по жалбата на Кмета на Община Стара Загора, срещу Решение № 573 от 30.05.2017 г., постановено по преписка № КЗК-130/2.02.2017 г. на Комисията за защита на конкуренцията (КЗК, Комисията), с което е отменено като незаконосъобразно негово Решение № 10-00-2769/23.12.2016 г. за откриване на "открита" процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Изграждане на Система за управление на градския транспорт (СУГТ) по проект "Модернизация и развитие на устойчив градски транспорт в [населено място] – II фаза" и Решение № 10-00-22 от 9.01.2017 г. за одобряване на обявление за изменение или допълнителна информация и са възложени разноски в размер на 4 100 лв. В жалбата са развити доводи за необоснованост на изводите на КЗК, съответно за неправилно приложение на материалния закон, като се иска отмяна на решението на Комисията и потвърждаване това на възложителя. Ответната КЗК не изразява становище по жалбата. Ответникът – [фирма], дружество, учредено и съществуващо съгласно законодателството на Румъния с единен регистрационен код [номер], със седалище и адрес на управление: Румъния, [населено място], [адрес], представлявано от адв. Б. И., не взема становище. Представителят на Върховната административна прокуратура, участващ в производството, дава заключение за основателност на касационната жалба по подробно изложени съображения. Върховният административен съд, в настоящия състав на четвърто отделение, след като прецени данните по делото, приема за установено следното: Жалбата е подадена от надлежна страна и в срока по чл. 122е, ал. 1 от ЗОП, поради което е процесуално допустима, а разгледана по същество е основателна. Видно от наличната по преписката документация, с Решение № 10-00-2769/23.12.2016 г. кметът на община Стара Загора открива "открита" процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Изграждане на Система за управление на градския транспорт (СУГТ) по проект "Модернизация и развитие на устойчив градски транспорт в [населено място] – II фаза". С решението са били одобрени обявлението и документацията за участие в процедурата. С Решение № 10-00-22 от 9.01.2017 г. е одобрено обявление за изменение или допълнителна информация. Определени са критериите за възлагане със съответната тежест на показателите. Преди сключване на договора за обществената поръчка, възложителят изисква от участника, определен за изпълнител, да представи копие на сертификат за управление на качеството с предметен обхват в областта на информационните и комуникационните системи, издаден от независими лица, които да са акредитирани по съответната серия европейски стандарти от Изпълнителна агенция "Българска служба за акредитация" или от друг национален орган по акредитация, който е страна по Многостранното споразумение за взаимно признаване на Европейската организация за акредитация за съответната област или да отговарят на изискванията за признаване, съгласно чл. 5а, ал. 2 от Закона за националната акредитация на органи за оценяване на съответствието. Възложителят приема еквивалентни сертификати, издадени от органи, установени в други държави членки, както и други доказателства за еквивалентни мерки за осигуряване на качеството, когато участникът не е имал достъп до такива сертификати или е нямал възможност да ги получи в съответните срокове по независещи от него причини. Като минимално изискване в тази насока в обявлението са поставени следните условия: Участникът следва да прилага система за управление на качеството EN ISO 9001: 2015 или еквивалентна с предметен обхват в областта на информационните и комуникационните системи. В документацията за участие в обществената поръчка е заложена методика за оценка на предложенията на участниците в процедурата. Комисията прилага методиката по отношение на офертите на участниците, които не са отстранени от участие в процедурата и които отговарят на обявените от Възложителя изисквания и критерии за подбор. В случай, че участник представи Техническо предложение, което не отговаря на изискванията на Възложителя, на действащото законодателство, на съществуващите нормативна база, стандарти или технически изисквания, се отстранява от участие и офертата му не се допуска до оценка и класиране. Крайното класиране на допуснатите оферти се извършва в низходящ ред, на база получена комплексна оценка за всяка оферта. Офертата, получила най-голям брой точки, се класира на първо място. Възложителят е дал разяснения на участниците в процедурата, касаещи наличието и прилагането на изискуеми по документация сертификати. Пред КЗК е била депозирана жалба с вх. № ВХР- 169/23.01.2017 г. от страна на [фирма] срещу Решение № 10-00-2769/23.12.2016 г. на кмета на община Стара Загора за откриване на "открита" процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Изграждане на Система за управление на градския транспорт (СУГТ) по проект "Модернизация и развитие на устойчив градски транспорт в [населено място] – II фаза" и Решение № 10-00-22 от 09.01.2017 г. за одобряване на обявление за изменение или допълнителна информация. КЗК е постановила атакуваното пред настоящата инстанция Решение № 573 от 30.05.2017 г., с което е отменила като незаконосъобразни Решение № 10-00-2769/23.12.2016 г. на кмета на община Стара Загора за откриване на "открита" процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Изграждане на Система за управление на градския транспорт (СУГТ) по проект "Модернизация и развитие на устойчив градски транспорт в [населено място] – II фаза" и Решение № 10-00-22 от 9.01.2017 г. за одобряване на обявление за изменение или допълнителна информация; възложила е разноски. За да стигне до този резултат, КЗК приема, че изискването за представяне на сертификат БДС EN ISO 27001: 2013 (или еквивалентен) е неправилно включено като част от задължителното съдържание на техническите предложения на участниците, вместо като част от критериите за подбор. Комисията възприема изложените от жалбоподателя аргументи в тази връзка и допълва, че въпросния сертификат попада в хипотезата на сертификационни документи за удостоверяване на изискуемите системи за управление на качеството, които по смисъла на чл. 63, ал. 1, т. 10 от ЗОП, възложителят може да изисква за доказване на техническите и професионалните способности на участниците и респективно съответствието с тези стандарти следва да се доказва от участниците посредством декларирането на това обстоятелство в ЕЕДОП. Настоящата инстанция намира, че направеният от КЗК извод в тази връзка е неправилен и незаконосъобразен. Изложеното становище не съответства на нормативно установените правила. Изисквания Сертификат БДС EN ISO 27001: 2013 (или еквивалентен) е сертификат за съответствие със системи за управление на сигурността на информацията. Той не е и не може да бъде отнесен към предвидените в чл. 63, ал. 1, т. 10 от ЗОП "системи за управление на качеството, включително такива за достъп на хора с увреждания". Понятието "система за управление на качеството" не е събирателно за всички видове "системи за управление", а е един конкретен отделен вид система за управление. Стандартът за системата за управление на качеството е БДС EN ISO 9001, като Възложителят е включил в документацията за участие изискване за прилагане на такава система за управление на качеството БДС EN ISO 9001: 2015 (или еквивалентен) с предмет в областта на информационните и комуникационни системи. КЗК неправилно тълкува разпоредбата на чл. 63, ал. 1, т. 10 от ЗОП разширително, като включва в това понятие и системите за управление на сигурността на информацията. Това е различен вид "система за управление", но същността и целите, към които е насочен коренно се различават от тези на системите за управление на качеството. Съгласно официалната информация на Международната организация по стандартизация ISO относно същността на БДС EN ISO 9001, този стандарт задава изискванията и принципите към системите за управление на качеството, като дадената организация трябва да демонстрира способността си да предоставя непрекъснато продукт/услуга, който да удовлетворява клиентските и приложимите нормативни изисквания и да се стреми към непрекъснато усъвършенстване на процесите. ISO 9001 е най-популярният и широко разпространен международен стандарт за система за управление. От своя страна международният стандарт ISO 27001 поставя изисквания към Системите за управление на сигурността на информацията (ISMS). Системата за управление на сигурността на информацията (ISMS) е подход, който на първо място цели управление на поверителността, цялостта и наличността на информацията в дадена компания. Тази информация може да бъде фирмена - ноу-хау, търговска, финансова, както и на заинтересовани страни - клиенти, партньори, служители и т. н. На второ място стандартът ISO 27001 цели да осигури и гарантира непрекъсваемост на бизнес процесите в дадена организация, които имат отношение към управлението на сигурността. Сертификацията на Система за управление на сигурност на информацията, съгласно ISO 27001 доказва, че съответната организация гарантира в максимална степен сигурността, както на собствената си информация, така и на тази на своите клиенти. В този смисъл е приложено и официално писмо изх. № ZEOBG999 ZHE170609-3 от [фирма] /дружество осъществяващо сертификация на системи за управление/, относно същността на сертификат за съответствие с БДС EN ISO 27001: 2013. Видно от цитираното определение, системите за управление на сигурността на информацията не са системи за управление на качеството, каквито са визираните в разпоредбата на чл. 63, ал. 1, т. 10 от ЗОП. Аргумент в тази насока може да бъде изведен и от съдържанието на т. 11 на чл. 63, ал. 1, където законодателят е отделил изискването за прилагане системи или стандарти за опазване на околната среда. Системите за опазване на околната страна също са вид "системи за управление", подобно на системите за управление на сигурността на информацията. Ако законодателят е искал да предвиди тези системи като критерии за подбор, той щеше да ги включи изрично, така както е направил със системите за опазване на околната среда. Поради това за възложителите не съществува задължение да включат изискванията за съответствие с тези системи към критериите за подбор. Нещо повече, съгласно чл. 59, ал. 2 от ЗОП възложителите могат да използват спрямо кандидатите или участниците само критериите за подбор, посочени в закона и които са необходими за установяване на възможността им да изпълнят поръчката. Залагането на изискване за прилагане на системите за управление на сигурността на информацията не е сред изброените в чл. 63 критерии за доказване на технически и професионални способности на кандидатите. Съответствието на участниците с цитирания стандарт БДС EN ISO 27001: 2013 е от особено значение с оглед вида и предмета на обществената поръчка и характера на дейностите, включени в нея, поради което възложителят правилно и законосъобразно е предвидил представянето на сертификатите като част от техническото предложение на участниците. В обжалваното Решение № 573 от 30.05.2017 г. КЗК посочва, че доказването на съответствието с този стандарт е следвало да става чрез посочване на това обстоятелство и попълване на нужната информация в съответно приложимия за тези данни раздел на ЕЕДОП. В образеца на ЕЕДОП няма такъв раздел, а доколкото образецът е задължителен и не може да бъде променян, то възложителят не може да включи поле, в което да се декларира прилагането на системите за управление на сигурността на информацията. Общовалидният образец на ЕЕДОП съдържа единствено раздел за прилагане на стандарти за осигуряване на качеството и стандарти за екологично управление, които не съвпадат със стандарт БДС EN ISO 27001: 2013. Като се има предвид, че крайната цел на една процедура е избора на изпълнител и своевременно сключване на договор. Контролът за законосъобразност на актовете на възложителя в конкретния случай обхваща именно проверката дали органът е спазил изискването за материална законосъобразност на административния акт. В конкретния случай, не са налице твърдените пред КЗК нарушения. Предвид на изложеното, следва да се отмени като като незаконосъобразно обжалваното Решение № 573 от 30.05.2017 г., постановено по преписка № КЗК-130/2.02.2017 г. на Комисията за защита на конкуренцията, с което е отменено като незаконосъобразно Решение № 10-00-2769/23.12.2016 г. на кмета на Община Стара Загора за откриване на "открита" процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Изграждане на Система за управление на градския транспорт (СУГТ) по проект "Модернизация и развитие на устойчив градски транспорт в [населено място] – II фаза" и Решение № 10-00-22 от 9.01.2017 г. за одобряване на обявление за изменение или допълнителна информация и са възложени разноски в размер на 4 100 лв. Произнасяйки се по същество, настоящата инстанция следва да отхвърли жалбата, подадена от [фирма] срещу Решение № 10-00-2769/23.12.2016 г. и Решение № 10-00-22 от 9.01.2017 г. на кмета на Община Стара Загора като неоснователна, тъй като в нея се съдържат същите мотиви, изложени от КЗК. С оглед изхода от спора и претенцията на жалбоподателя за разноски и представените за това доказателства, настоящата инстанция намира, че такива не следва да бъдат присъдени, тъй като липсват доказателства за направени такива. По изложените съображения, Върховният административен съд, четвърто отделение