Решение № 9244 от 4.10.2023 г. на ВАС, VII о.

Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по жалба на ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност " 2014-2020 срещу решение 1367 от 02.03.2023 г. по адм.д. 12541/2021 г. на Административен съд София- град, с което е отменено решение РД-11 -1518/24.11.2021 г. на ръководителя на Управляващия орган на ОПИК, с което на основание чл. 38, т. 3, (хипотеза втора) от ЗУСЕСИФ / ЗУСЕФСУ (Загл. изм. ДВ, бр. 51 от 2022 г., в сила от 1.07.2022 г.) е отказано предоставяне на безвъзмездна финансова помощ на РОМБ ООД по процедура BG16RFOP002-2.089 - Подкрепа на малки предприятия с оборот над 500 000 лв. за преодоляване на икономическите последствия от пандемията COVID-19"), с подадено проектно предложение с референтен номер BG16RFOP002-2.089-5621. Излага касационни основания за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост. Претендира разноски по представен списък. Ответната страна е представила становище - писмен отговор. Счита, че правилно съдът не е възприел изводите на административния орган, като излага съображения относно дружествата партньори. Сочи, че в конкретния случай процедура по прием на нов съдружник не е осъществявана в РОМБ" ООД, поради което и членственото правоотношение на бившия съдружник - прекратеното юридическо лице ВНИИ Синтезеболк" е прекратено. В този смисъл е представеното по делото Решение 1099 от 01.04.2022 год. на Софийски Градски съд, Търговско отделение,VI-23-и състав, по частно търговско дело 584 от 2022 год, с което решение е отменен постановеният от длъжностно лице по регистрацията в Търговския регистър към Агенцията по вписванията отказ от 23.03. 2022 год. за вписване на заявени от РОМБ" ООД промени по партидата на дружеството, и е указано на Търговския регистър да извърши исканото вписване. След постановяване на съдебното решение заявените от РОМБ" ООД промени са вписани по партидата на дружеството в Търговския регистър. Към момента на попълване на справките и подаване на документите по процедурата /ноември 2021 год./ прекратеният бивш съдружник ВНИИ Синтезбелок" все още е присъствал като съдружник в списъка на съдружниците по партидата на РОМБ" ООД в Търговския регистър. Към този момент дружеството е прекратено, а негови правоприемници не са приемани за съдружници в РОМБ" ООД. В отказа, издаден от управляващия орган, е посочено, че РОМБ" ООД не е представил доказателства за броя на заетите лица в Сайбъртроникс инкорпорейтид" през периода 2018 г. - 2020 г. Сочи, че през този период е нямало назначени лица по трудови правоотношения в Сайбъртроникс инкорпорейтид" - Делауеър, САЩ. През процесния период Сайбъртроникс инкорпорейтид" е осъществявало дейност. Поради това, и в изпълнение на условията за кандидатстване, РОМБ" ООД е представило преведени на български език баланс и отчет за приходите и разходите. От тези документи стават ясни размерът на оборота и стойността на активите на Сайбъртроникс инкорпорейтид" през процесния период. Счита, че достатъчна индиция, потвърждаваща липсата на наети лица по трудови правоотношения в Сайбъртроникс инкорпорейтид" през процесния период, е липсата на отразени разходи за работни заплати /трудови възнаграждения/ в представения Отчет за приходите и разходите на Сайбъртроникс инкорпорейтид". Относно партньора ДБС" АД сочи, че през процесния период не е осъществявало дейност, няма реализирани обороти през процесния период, и няма назначени лица по трудови правоотношения. Излага доводи, че ДБС" АД не е задължено да изготвя и да публикува финансови отчети и в този смисъл изискването в условията за кандидатстване за представяне на баланс и отчет за приходите и разходите по отношение на дружества без дейност не може да е обуславящо за изпълнението на условията от кандидата, дружествата, които не осъществяват дейност, не са длъжни да изготвят подобни отчети по смисъла на Закона за счетоводството. Сочи, че в конкретния случай ДБС" АД разполага с изготвени финансови отчети и като доказателства по делото са представили заварени копия от отчетите, като така представените отчети потвърждават нулевия оборот на ДБС" АД през процесния период. В отчетите няма Отчет за заетите лица, средства за работна заплата и други разходи за труд, доколкото ДБС" АД не е имало назначен персонал през процесния период и, съответно не е попълвало подобни справки. В графите за разходи за персонала липсват попълнени стойности, което е индиция за липсата на назначени лица по трудови правоотношения в ДБС" АД през процесния период. Счита, че имплицитно формулираното в условията изискване за преки документални доказателства е неприложимо в случаите, когато по отношение на предприятие-партньор е налице нулев оборот и това предприятие няма назначен персонал през процесния период. Сочи, че управителят на кандидата РОМБ" ООД и изпълнителният директор на предприятието-партньор ДБС" АД е едно и също лице и това е В. Савов, поради което декларираните от В. Савов в качеството му на управител на РОМБ" ООД обстоятелства относно липсата на оборот и назначен персонал в ДБС" АД по дефиниция ще съвпадат със съдържанието на евентуална декларация в същия смисъл, издадена от В. Савов в качеството му на изпълнителен директор на ДБС" АД. Прокурорът дава заключение за неоснователност на жалбата. Жалбата е процесуално допустима, подадена в срок по чл. 211, ал.1 АПК. Разгледана по същество е основателна. С оспорения пред съда административен акт е отказано предоставяне на безвъзмездна финансова помощ на кандидата "РОМБ" ООД с подадено проектно предложение с референтен номер BG16RFOP002-2.089-5621 и с наименование: Подкрепа за малки предприятия с оборот над 500 000 лв. за преодоляване на икономическите последствия от пандемията COVID-19" по процедура за подбор на проекти BG16RFOP002-2.089 Подкрепа за малки предприятия с оборот над 500 000 лв. за преодоляване на икономическите последствия от пандемията COVID-19" С поканата, издадена на основание чл. 36, ал. 2 от ЗУСЕСИФ /ЗУСЕФСУ/ кандидатът "РОМБ" ООД е бил поканен чрез изпратеното от страна на Управляващия орган на ОПИК чрез модул Комуникация с УО" в ИСУН 2020 искане в срок до 30 (тридесет) календарни дни, считано от 14.10.2021 г. да предостави посочените в поканата доказателства, че отговаря на изискванията за бенефициент. В електронната система е отчетено потвърждение за получаването чрез отваряне на комуникацията на 14.10.2021 г. през профила на кандидата. Съответно 30-дневният срок за представянето на всички изискуеми документи изтича на 15.11.2021 г. В представената за проверка Декларация за обстоятелствата по чл. 3 и чл. 4 от Закона за малките и средните предприятия /ЗМСП/, кандидатът РОМБ ООД декларира в т. 3 от декларацията категория малко предприятие". В същата е отбелязано, че кандидатът е със статут на предприятие - партньор". Параметрите за определяне категорията на кандидата се отчитат (съобразно законовата разпоредба на чл, 4б, ал. 2 от ЗМСП) за двете последователни финансови години, в които предприятието превиши или слезе под границите по чл. 3 от същия, което се отразява на неговия статус на микро-, малко или средно предприятие. За коректно изчисляване стойностите на параметрите, определящи категорията на предприятието кандидат (средносписъчен брой на персонала, годишен оборот и/или стойност на активите) следва да се имат предвид и параметрите на предприятията, с които последното осъществява отношения на партньорство съгласно разпоредбите на чл. 4г, ал. 2 и ал. 5 от ЗМСП. За кандидата задължение да докаже, че изпълнява изискванията за декларираната от него категория предприятие възниква след оповестяване на класирането и при проверката преди сключване на административен договор. В рамките на въпросната проверка се ползват предоставени служебно за нуждите на оценката Баланс, Отчет за приходите и разходите и Отчет за заетите лица, средствата за работна заплата и други разходи за труд, през системата МОНИТОРСТАТ и доказателствата, представени от кандидата през модул Комуникация" на ИСУН 2020 от 15.11.2021 г. От извършената проверка в Търговски регистър и регистър на юридическите лица с нестопанска цел и правно-информационни системи е установено, че капиталът на кандидата "РОМБ" ООД, се притежава от: ДБС" АД, размер на дялово участие - 44 %; ВНИИ "СИНТЕЗБЕПОК", РУСИЯ, чуждестранно юридическо лице, размер на дялово участие - 30 %; САЙБЪРТРОНИКС ИНКОРПОРЕЙТЕД, САЩ, чуждестранно юридическо лице, размер на дялово участие - 26 %. Така очертаните връзки между кандидата и изброените три дружества създават отношения на партньорство по силата на чл. 4, ал. 3 от ЗМСП. С кореспонденция от 15.11.2021 г. кандидатът "РОМБ" ООД представя документ от Управлението на Федералната данъчна служба за гр. Москва относно ВНИИ СИНТЕЗБЕПОК", РУСИЯ в който е посочено, че ВНИИ "СИНТЕЗБЕПОК" е преустановило дейността си чрез реорганизация под формата на преобразуване. Правоприемникът му е действащо юридическо лице - акционерно дружество Национален фармакопеен център". Прието е от УО, че в представените документи не е изяснено обстоятелството, дали се запазват отношенията на партньорство между кандидата и правоприемникът Национален фармакопеен център", независимо от това че не са предприети действия за промяна на партидата на РОМБ" ООД в Търговския регистър. В същата кореспонденция са представени и документи от Регистър на Делауеър, САЩ относно регистрацията на САЙБЪРТРОНИКС ИНКОРПОРЕЙТЕД", САЩ. 100 % от акциите на САЙБЪРТРОНИКС ИНКОРПОРЕЙТЕД", САЩ са собстбеност на физическото лице У. Майер.Кандидатът не представя данни за наличие на други дружествени и/или акционерни участия в трети дружества нито по отношение на САЙБЪРТРОНИКС ИНКОРПОРЕЙТЕД", САЩ, нито за едноличният му собственик У. Майер. Така остават неизяснени подлежащите на доказване факти, касаещи коректното определяне категорията на предприятието във връзка с възможни отношения по чл. 4, ал. 3 и ал. 5 от ЗМСП. За коректното определяне категорията на кандидата към данните (средносписъчен брой на персонала, годишен оборот и/или стойност на активите) на "РОМБ" ООД следва да бъдат добавени в съответните пропорции данните на всички посочени предприятия-партньори. За установяване на тези данни кандидатът не е представил съответните документални доказателства, от които да са видни заетите лица за период 2018, 2019, 2020 г. за дружествата партньори САЙБЪРТРОНИКС ИНКОРПОРЕЙТЕД, САЩ и ДБС" АД. Такава информация не е открита и в приложените баланс и отчет за приходите и разходите на дружеството САЙБЪРТРОНИКС ИНКОРПОРЕЙТЕД, САЩ. В рамките на проверката по чл. 36, ал. 2 от ЗУСЕСИФ Управляващия орган установява, че кандидатът не е представил доказателства относно подлежащите на доказване факти, относими към определяне категорията на предприятието му в съответствие с приложимата нормативна уредба. За коректно изчисляване стойностите на параметрите, определящи категорията на предприятието кандидат, следва да се имат предвид и параметрите на предприятията, с които последното осъществява отношения на свързаност и/или на партньорство съгласно разпоредбите на чл. 4г, ал. 2-6 от ЗМСП. Предвид установеното относно категория на кандидата, оповестените цели на процедура за подбор на проекти BG16RFOP002-2.089 Подкрепа за малки предприятия с оборот над 500 000 лв. за преодоляване на икономическите последствия от пандемията COVID-19" и в изпълнение на предвиденото в ЗУСЕСИФ и в Условията за кандидатстване, на кандидат, който не представя в срок доказателствата, че отговаря на изискванията за бенефициент е издаден мотивиран отказ за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ. На основание чл. 38, т. 3 (хипотеза втора) от ЗУСЕСИФ е издадено мотивирано решение за отказ от предоставяне на безвъзмездна финансова помощ на кандидата "РОМБ" ООД , който в законоустановения срок не е представил изисканите и относими доказателства, че отговаря на изискванията за бенефициент, свързани с категорията на предприятието му и включен под номер 592 в Списък на резервните проектни предложения, подредени по реда на тяхното класиране, които успешно са преминали оценяването, но за които не достига финансиране" в Сектор С "ПРЕРАБОТВАЩА ПРОМИШЛЕНОСТ" по процедура BG16RFOP002-2.089 Подкрепа за малки предприятия с оборот над 500 000 лв. за преодоляване на икономическите последствия от пандемията COVID-19". За да отмени оспорения акт съдът е приел, че неправилно от административния орган е посочено, че не не е изяснено обстоятелството, дали се запазват отношенията на партньорство между кандидата и правоприемникът Национален фармакопеен център, независимо от това че не са предприети действия за промяна на партидата на РОМБ" ООД в Търговския регистър. В представените пред органа документи касаещи ВНИИ Синтезбелок е изрично посочено, че същото е прекратено юридическо лице от края на 2015 г. Приет е за основателен доводът на жалбоподателя, че УО не е посочил защо приема наличие на отношения с правоприемника Национален фармакопеен център, тези отношения може да възникнат по силата на проведена процедура за прием на правоприемника като съдружник в дружеството с ограничена отговорност, тъй като при прекратяване на юридическо лице - съдружник в дружество с ограничена отговорност, неговите правоприемници не получават автоматично членствени права. Приел, че в случай, че за УО е било неясно с оглед на представените документи от жалбоподателя дали е било налице правоприемствено правоотношение, е следвало съобразно разпоредбата на чл. 35 от АПК да изясни тези факти и обстоятелства, като изиска от жалбоподателя други документи касаещи дружество ВНИИ Синтезбелок. Относно приетото от страна на УО касателно дружествата-партньори ДБС" АД и САЙБЪРТРОНИКС ИНКОРПОРЕЙТЕД, САЩ, съдът приел за необосновани изводите, че не са представени доказателства удостоверяващи броя на заетите лица за предприятията - партньори за периода от 2018 г. до 2020 г. включително, тъй като видно от представените пред УО отчети за приходи и разходи касаещи двете дружества за 2018 г., за 2019 г. и за 2020 г нямат реализирани приходи от продажби и няма нает персонал по трудови правоотношения. Приел, че в случай, че информацията посочена от кандидата в обобщените справки и представена в допълнително дадените срокове не е била достатъчна за органа, същият е следвало да посочи каква конкретна допълнителна информация му е необходима за посочените две дружества, относно броя персонал, преди да достигне до извод, че такава не е представена. Решението е неправилно. Неправилен е изводът на съда, че ако информацията не е била достатъчна, органът следвало да посочи каква допълнителна информация му е необходима. Действащата нормативна база и условията за кандидатстване не предвиждат такова задължение за управляващия орган. В тази конкурсна процедура тежестта на доказване е на кандидата и след като в законоопределения срок кандидатът не е доказал, че отговаря на изискванията за бенефициент правилно му е отказано предоставянето на безвъзмездна финансова помощ. От друга страна от доводите във възражението се установява, че са правилни изводите на управляващия орган, че в дадения 30-дневен срок по чл. 36, ал. 2 ЗУСЕФСУ не са представени доказателства, че отговаря на изискванията за бенефициент. Както е приел УО, кандидатът не е представил данни за наличие на други дружествени и/или акционерни участия в трети дружества по отношение на САЙБЪРТРОНИКС ИНКОРПОРЕЙТЕД", САЩ и за едноличният му собственик У. Майер. Може да е индиция за липсата на наети лица по трудови правоотношения в Сайбъртроникс инкорпорейтид" през процесния период липсата на отразени разходи за работни заплати /трудови възнаграждения/ в представения Отчет за приходите и разходите на Сайбъртроникс инкорпорейтид", но както е приел УО изрична .информация не е открита и в приложените баланс и отчет за приходите и разходите на дружеството. Относно партньора ДБС" АД изготвени финансови отчети са представени като доказателства по делото, заварени копия от отчетите. Ответната страна заявява, че така представените отчети потвърждават нулевия оборот на ДБС" АД през процесния период, в отчетите няма Отчет за заетите лица, средства за работна заплата и други разходи за труд, доколкото ДБС" АД не е имало назначен персонал през процесния период и, съответно не е попълвало подобни справки, в графите за разходи за персонала липсват попълнени стойности, което може да е индиция за липсата на назначени лица по трудови правоотношения в ДБС" АД през процесния период. Независимо от това, тези изготвени финансови отчети ДБС" АД са представени като доказателства по административното дело, следователно след 30-дневния срок по чл. 36, ал. 2 ЗУСЕФСУ. В производството пред административния орган не са представени отчети за приходите и разходите на ДБС" АД, което не е отчетено от съда, а в едва съдебното производство. Изискването в условията за кандидатстване за представяне на баланс и отчет за приходите и разходите е различно от изискванията в Закона за счетоводството. От възражението се установява и че в 30-дневния срок по чл. 36, ал. 2 ЗУСЕФСУ не е представена и декларация от изпълнителният директор на предприятието-партньор ДБС" АД относно липсата на оборот и назначен персонал в ДБС" АД, независимо, че едно и също физическо лице с изпълнителния директор на РОМБ" ООД, който декларирал тези обстоятелства. Следователно в административното производство, в законоопределения срок, не са представени доказателства относно партньора ДБС" АД, което е основание за отказ за преоставяне на безвъзмездна финансова помощ. С оглед на това обжалваното съдебно решение следва да се отмени като неправилно и да се постанови решение, с което се отхвърля подадената жалба, като на касационния жалбоподател се присъдят претендираните разноски по делото за внесена държавна такса в размер на 400 лв. и за юрисконултско възнаграждение - 200 лв. Като има предвид изложените мотиви, Върховният административен съд, Седмо отделение