Решение № 13292 от 18.10.2011 г. на ВАС по адм. д. № 6769/2011 г.

Решение № 13292 от 18.10.2011 г. на ВАС по адм. д. № 6769/2011 г., IV о., докладчик съдията Марио Димитров Производство по чл. 208 - 228 от Административнопроцесуалния кодекс. Образувано е по касационна жалба от кмета на Община - Монтана против решение от 5.04.2011 г. по адм. дело № 315/2010 г. на Административен съд - Монтана, V състав, с което е отменен мълчаливия отказ на кмета на Община - Ботевград да възстанови правото на собственост на наследниците на Русин Найденов Нешов и е изпратена преписката на административния орган за произнасяне съобразно дадените указания. Излага доводи, че решението е неправилно и незаконосъобразно, поради това, че съдът не е съобразил фактическите обстоятелства по делото. Твърди, че за да се възстановят 513 кв. м от имот № 17.331 на наследниците на Русин Найденов Нешов следва да се измени плана на новообразуваните имоти въз основа на проект възложен от наследниците. Моли, да се отмени обжалваното решение. Ответникът - Захари Русинов Найденов оспорва жалбата и смята решението за правилно. Заинтересованите страни - Иванка Борисова Денчева, Маргарита Силкова Афузова и Тодорка Силкова Мишева, редовно призовани не се явяват и не вземат становище по жалбата. Участващият в производството по делото на основание чл. 217, ал. 2 от АПК представител на Върховната административна прокуратура излага становище, че касационната жалба е неоснователна. Излага, че съдът правилно е отменил мълчаливия отказ и е върнал преписката за прилагане на чл. 28а от ППЗСПЗЗ. Предлага, обжалваното решението да бъде оставено в сила. Касационната жалба е подадена от надлежна страна в първоинстанционното производство в законоустановения срок, поради което е процесуално допустима. Разгледана по същество съобразно чл. 218 от АПК касационната жалба е неоснователна. С решение от 5.04.2011 г. по адм. дело № 315/2010 г. на Административен съд - Монтана, V състав, е отменен мълчаливият отказ на кмета на Община - Ботевград да възстанови правото на собственост на наследниците на Русин Найденов Нешов по отношение на имот № 601.733, който попада в имот № 17.331 по плана на новообразуваните имоти на зона "Парта", землище гр. Монтана и е изпратена преписката на административния орган за произнасяне съобразно дадените указания. Съдът е приел, че налице всички условия за издаване на искания от оспорващия административен акт, с който да му бъде признато право на собственост по отношение на имот № 601.733, който попада в имот № 17.331 по ПНИ, след като с влезли в сила решения на съда по отношение на ползвателите на имота е прието, че не са налице условия за трансформиране на правото на ползване в право на собственост. По тези съображения съдът е отменил мълчаливият отказ и е дал указания за издаване на административен акт по чл. 28а, ал. 1 от ППЗСПЗЗ и при съобразяване изготвен проект по СТЕ и приложена скица с отбелязани контури за част от имот № 17.331. Обжалваното решение е правилно. При постановяването му съдът не е допуснал нарушения, които да обуславят неговата отмяна по чл. 209, т. 3 от АПК. От доказателствата по делото се установява, че с решение № 7677 от 9.06.2010 г. по адм. д. № 16530/2009 г. на Върховния административен съд, е отменено решение от 29.10.2009 г. по адм. д. № 526/2009 г. на Административен съд - Монтана и е върнато делото за ново разглеждане от друг състав. Върховният административен съд е дал указания за изясняване предмета на спора, след като въз основа на доказателствата се установява, че в първоначално обжалваната заповед на кмета, която е с положителен резултат за оспорващия е следвало да се включи и имот № 17. 331 освен имот № 17.330, както и че ще следва да се установи и дали не се обжалва мълчалив отказ на кмета да издаде заповед по чл. 28а, ал. 1 от ППЗСПЗЗ за имот с № 17.331 на името на наследодателя на жалбоподателя или се отнася до жалба срещу издадена заповед за този имот. В изпълнение на решението на ВАС първоинстанционният съд е установил, че образуваното производство е по жалба от Захари Русинов Найденов против мълчалив отказ на кмета на община Монтана да издаде по реда на § 4к, ал. 7 от ПЗР на ЗСПЗЗ заповед за възстановяване право на собственост на наследниците на Русин Найденов Нешев за имот № 17.331 по плана на новообразуваните имоти. С определение от 9.11.2010 г. АС - Монтана е прекратил производството по делото, поради просрочие на жалбата, но с определение № 2369 от 16.02.2011 г. по адм. д. 795/2011 г. на ВАС е отменено определението и е върнато делото на същия съд за разглеждане на жалбата, подадена от Захари Русинов Найденов против отказ на кмета на община Монтана да издаде заповед по § 4к, ал. 7 от ПЗР на ЗСПЗЗ за имот № 17.331 по плана на новообразуваните имоти на местност "Парта", землище Монтана, след като е приел, че по заявление вх. № 94-З-126 от 15.07.2009 г. Захари Русинов Найденов е поискал от кмета на общината издаване на заповед за възстановяване правото му на собственост съгласно § 4к от ПЗР на ЗСПЗЗ за признатия за възстановяване имот. По тази молба, заявителят е уведомен с писмо изх. № 94-З-126 от 24.07.2009 г., че за да се възстанови правото на собственост върху процесния имот № 17.331 по плана на новообразуваните имоти на местността "Парта" на наследниците на Русин Найденов Нешов следва да се измени планът, въз основа на представен от тях проект. Това писмо е съобщено на заявителя с писмо с обратна разписка на 1.08.2009 г., поради и което подадената жалба на 6.08.2009 г. е в срок и е процесуално допустима. В производството по чл. 226 от АПК съдът е назначил съдебно- техническа експертиза относно частта от имот № 601.728 по помощния план отреден за наследниците на Русин Найденов Нешев, включена в имот № 17.331 по ПНИ. Установено е, че със заповед № 1672 от 23.07.2009 г. на кмета на Община - Монтана е възстановено правото на собственост на наследниците на Русин Найденов Нешов, чиито наследник е Захари Русинов Найденов върху новообразуван имот № 17.330 в местността "Парта", землището на гр. Монтана, с площ от 1 337, 4 кв. м, на който съседен е имот № 17.331 записан на Иван Георгиев Иванов. С влязло в сила решение от 28.04.2009 г. по адм. д. № 222/2009 г. на АС - Монтана е отменена заповед № 312 от 17.02.2009 г. на кмета на община Монтана издадена на основание § 62 от ПЗР на ППЗСПЗЗ и на ползвателя Иван Георгиев Иванов е отказано правото да придобие собствеността върху имот № 680 по помощния план на зона "Парта". Също така с решение от 20.05.2009 г. по адм. д. № 224/2009 г. на АС - Монтана е отменена заповед № 313 от 17.02.2009 г. на кмета на община Монтана издадена на основание § 62 от ПЗР на ППЗСПЗЗ, с което е отказано на ползвателя Елена Маркова Митова да придобие собствеността върху имот № 681 от помощния план на зона "Парта". По заявление вх. № 94-З-126 от 15.07.2009 г. Захари Русинов Найденов е поискал от кмета на общината издаване на заповед за възстановяване правото му на собственост съгласно § 4к от ПЗР на ЗСПЗЗ за част от имот № 17.331. Решаващият съд е възприел допуснатата СТЕ, от която се установя, че частта от имот № 17.331 от 513 кв. м, е била включена в помощния план в имот № 601.728 и е била отредена за имот на Иван Георгиев Иванов, но който не е трансформирал правото си на ползване в право на собственост. Към СТЕ е изготвена скица като частта от 513 кв. м е отбелязана с контур ABCDEFA (оцветен в жълт цвят) и която част е съседна на имот № 17.330 възстановен на наследниците на Русин Найденов Нешов със заповед № 1672 от 23.07.2009 г. на кмета на Община - Монтана. Правилен е извода на първоинстанционния съд, че по отношение на процесния имот няма трансформирано право на ползване в право на собственост по реда на чл. 4а, § 4б от ПЗР на ЗСПЗЗ в полза на Иван Георгиев Иванов, за който имот № 17.331 в ПНИ е отразен като собственик. В тази връзка съдът е приел, че следва да бъде издадена заповед по § 4к, ал. 7 от ПЗР на ЗСПЗЗ и чл. 28а от ППЗСПЗЗ. В случая при влезли в сила решения на съда, с които е отменено признато право на собственост в полза на Иван Георгиев Иванов, административния орган следва да издаден заповед по реда на § 4к, ал. 7 от ПЗР на ЗСПЗЗ за възстановяване правото на собственост или да проведе процедура за изменение на ПНИ по § 4к, ал. 12 и ал. 13 от ПЗР на ЗСПЗЗ, в случай, че за процесния имот е влязъл в сила ПНИ при съобразяване изготвения проект и скица от вещото лице по СТЕ. Развитите от касатора доводи в касационната жалба са от фактически характер и не променят извода на съда за незаконосъобразност на мълчаливия отказ за възстановяване правото на собственост на наследниците на Русин Нешов. Административният орган следва да изпълни дадените указания по отношение на частта от 513 кв. м от имот № 17.331 в полза на наследниците на Русин Найденов Нешов, при липса на противопоставими права от ползватели с трансформирано право на ползване в право на собственост. При влязъл в сила ПНИ, но при отмени материални права в полза на Иван Георгиев Иванов, административният орган следва да проведе производство по реда на § 4к, ал. 12 и ал. 13 от ПЗР на ЗСПЗЗ по заявление вх. № 94-З-126 от 15.07.2009 г. Захари Русинов Найденов и при изготвен проект и скица по СТЕ по дадените от съда указания. Предвид на изложените съображения настоящият съдебен състав приема, че обжалваното решение е правилно, поради което следва да бъде оставено в сила. Водим от гореизложеното и на основание чл. 221, ал. 2, предл. 1 от АПК Върховният административен съд, Четвърто отделение,