Решение № 13890 от 17.10.2019 г. на ВАС по адм. д. № 14005/2018 г.

Решение № 13890 от 17.10.2019 г. на ВАС по адм. д. № 14005/2018 г., V о., докладчик председателят Галина Карагьозова Производството е по чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК).

Образувано е по жалба, подадена от А. Ганчев против заповед № 8121 К-9289 от 1.10.2018 г. на министъра на вътрешните работи, с която на основание чл. 204, т. 1, чл. 197, ал. 1, т. 2 и чл. 199, ал. 1, т. 3, предл. първо и т. 5 от Закона за Министерството на вътрешните работи (ЗМВР) му е наложено дисциплинарно наказание "писмено предупреждение" за срок от три месеца.

В жалбата са развити доводи за незаконосъобразност на оспорената заповед поради издаването й при допуснати нарушения на административнопроизводствените правила и неправилно приложение на материалния закон, поради което се иска отмяната й. Претендира се присъждане на съдебните разноски за производството.

Ответникът – министърът на вътрешните работи, чрез процесуалния си представител служител с юридическо образование Б. Пиперкова, в с. з. и в писмени бележки, изразява становище, че оспорената заповед не страда от пороците по чл. 146, т. 1- 5 от АПК и моли оспорването да бъде отхвърлено. Не претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

Върховният административен съд, състав на пето отделение, след като прецени данните по делото и доводите на страните, приема за установено следното:

Жалбата е процесуално допустима като подадена в рамките на преклузивния срок по чл. 211 от ЗМВР, във вр. с чл. 149, ал. 1 от АПК, срещу акт, подлежащ на съдебен контрол за законосъобразност и от страна, с правен интерес от оспорването й, поради което е процесуално допустима.

Разгледана по същество е основателна.

От представените с преписката писмени доказателства, се установява, че е извършена предварителна проверка за дейността на служители на Областна дирекция на МВР (ОДМВР) - Хасково, по повод подаден на 27.03.2018 г. сигнал от Х. Парасарев., с оплаквания, че е извършено престъпление, тъй като не е възстановен на заеманата от него длъжност, след влизане в сила на съдебно решение, с което е отменено като незаконосъобразно уволнението му. Проверката е разпоредена със заповед на министъра на вътрешните работи № 8121 з-499 от 9.05.2018 г., а констатациите от същата са обективирани в докладна записка № 4575 р-1914 от 23.05.2018 г.

На основание данните в тази докладна записка за вероятно допуснати нарушения на служебната дисциплина, министърът на вътрешните работи е издал заповед № 8121 К-636 от 13.06.2018 г., с която е изменил предходната заповед за проверка и на основание чл. 205, ал. 2 от ЗМВР е разпоредил проверка на дейността на старши комисар А. Ганчев - директор на ОДМВР - Хасково, определил е персоналния състав на дисциплинарно разследващия орган (ДРО) и е определен нов краен срок за приключване на същата - до 13.07.2018 г.

Жалбоподателят е запознат с двете заповеди, видно от саморъчно направените отметки и подпис, съответно от 15.05.2018 г. и 19.06.2018 г., като е заявил, че е запознат и с правата си по чл. 205 и чл. 207 от ЗМВР, както и посочил служител, който да го подпомага в защитата му.

ДРО е събрал писмени доказателства, като е приобщил всички материали по проверките, разпоредени с цитираните заповеди на министъра на вътрешните работи и е обективирал дейността и констатациите си в докладна записка от № 4575 р-2653 от 11.07.2018 г., постъпила при министъра на вътрешните рабати на цитираната дата, видно от регистрационния номер. В докладната записка е направено предложение от ДРО до дисциплинарно наказващия орган (ДНО) за налагане на дисциплинарно наказание за допуснати дисциплинарни нарушения от старши комисар А. Ганчев - директор на ОДМВР - Хасково, изразяващи се в това, че след отмяна по съдебен ред на заповед за налагане на дисциплинарно наказание "уволнение" на Х. Парасарев, с издаването на заповед № 272 з-496 от 7.03.2018 г. за преназначаване на Парасарев на длъжност разследващ полицай в РУ-Харманли, са нарушени изискванията за заемане на длъжността, за която се изисква достъп до класифицирана информация до ниво "секретно", както и че с издаването на заповед № 272 з-233 от 29.01.2018 г. за преназначаване на осем служители в структури на ОДМВР - Хасково е нарушена заповед на министъра на вътрешните работи за определяне на щатната численост на дирекцията, като е преназначен служител в сектор "Разследване - РУ-Харманли и РУ -Тополовград", на длъжност в РУ - Тополовград, при липса на щатна бройка. Посоченото състояние е продължило в периода от 29.01.2018 г. до 12.02.2018 г. и съставлява нарушение на чл. 194, ал. 2, т. 1, предл. второ и предл. трето от ЗМВР, съответно на чл. 194, ал. 2, т. 1, предл. трето и двете деяния (издаването на цитираните две заповеди) са съставомерни по чл. 199, ал. 1, т. 3, предл. първо и предл. трето от ЗМВР и чл. 199, ал. 1, т. 3 предл. първо и трето от ЗМВР, като за всяко от тях е предвидено налагане на дисциплинарно наказание "писмено предупреждение".

Държавният служител е участвал в дисциплинарното производство като е дал писмени обяснения, както и след връчване на покана по чл. 206, ал. 2 от ЗМВР е подал и възражение.

С обжалваната заповед № 8121 К-9289 от 1.10.2018 г. на министъра на вътрешните работи, на старши комисар А. Ц. – директор на ОДМВР - Хасково е наложено дисциплинарно наказание "писмено предупреждение" за срок от три месеца, за следните, посочени в заповедта нарушения:

1. На 7.02.2018 г. Х. Парасарев е подал заявление, с което е уведомил ръководството на ОДМВР, че на основание влязло в сила съдебно решение за отмяна на уволнението му, ще се яви на 8.02.2018 г. да заеме работното си място в РУ - Ивайловград. В щата на ОДМВР - Хасково за времето от 7.02.2018 г. до 7.03.2018 г. не е имало длъжност, за заемането на която Парасарев да отговаря, поради което А. Ц., в качеството си на директор на ОДМВР не е изпълнил задължението си по чл. 7, ал. 2 от Наредба № 8121 з-310/2014 г. и не е предприел действия да изиска и получи информация от структурите на МВР за наличие на друга вакантна длъжност. В нарушение на нормата на чл. 11, ал. 1 и ал. 2 от Наредба № 8121 з-310/2014 г. е издал заповед № 272 з-496 от 7.03.2018 г. за преназначаване на Парасарев на длъжност разследващ полицай в РУ - Харманли, без последния да притежава допуск до класифицирана информация, с което от 7.03.2018 г. до 24.04.2018 г., когато е издаден допуск е назначено лице, което не отговаря на изискванията за заемане на длъжността. Посоченото съставлява дисциплинарно нарушение по чл. 194, ал. 2, т. 1, предл. второ и трето от ЗМВР - неизпълнение на издадените въз основа на ЗМВР подзаконови нормативни актове, на заповедите и разпорежданията на министъра на вътрешните работи, съставомерно по чл. 199, ал. 1, т. 5 от ЗМВР - пропуски в изучаване и прилагане на разпоредбите, регламентиращи служебната дейност - чл. 7, ал. 2, чл. 11, ал. 1 и ал. 2 от Наредба № 8121 з-310/2014 г., за което е предвидено налагане на дисциплинарно наказание "писмено предупреждение".

1. Със заповеди № 8121 К-8935/29.12.2017 г. и заповед № 8121 К-553/24.02.2015 г., издадени от министъра на вътрешните работи е утвърден щатът на ОДМВР - Хасково като в сектор "Разследване - РУ-Харманли и РУ-Тополовград" са включени седем щатни бройки за длъжността разследващ полицай. Директорът на ОДМВР - Хасково, с издаването на заповед № 272 з-233 от 29.01.2018 г. за преназначаване на държавни служители е преназначил осем служители при определени седем щатни бройки, състояние съществувало в периода от 29.01.2018 г. до 12.02.2018 г., когато е поправена допусната техническа грешка в цитираната заповед. Посоченото съставлява дисциплинарно нарушение по смисъла на чл. 194, ал. 2, т. 1, предл. трето от ЗМВР – неизпълнение на заповедите и разпорежданията на министъра на вътрешните работи, съставомерно по чл. 199, ал. 1, т. 3, предл. първо ЗМВР – небрежност в служебната дейност и за което се налага дисциплинарно наказание "писмено предупреждение".

Със заповедта на основание чл. 204, ал. 1, чл. 197, ал. 1, т. 2 и чл. 199, ал. 1, т. 3 и т. 5 от ЗМВР е наложено наказание "писмено предупреждение" за срок от три месеца.

В заповедта са обсъдени представените писмени обяснения на служителя и възражение, които са приети за неоснователни. Изложени са мотиви по приложението на критериите по чл. 206, ал. 2 от ЗМВР за налагане на дисциплинарното наказание

Върховният административен съд, от правна страна приема следното:

Обжалваната заповед е издадена от компетентен орган, в кръга на правомощията му - съгласно чл. 204, т. 1 от ЗМВР министърът на вътрешните работи е компетентен да издаде заповед за всички наказания по чл. 197 от ЗМВР за държавните служители на висши ръководни, ръководни и изпълнителски длъжности и за стажантите за постъпване на изпълнителски длъжности, без наказанието "уволнение" за главния секретар на МВР.

При издаване на оспорената заповед са спазени изискванията за форма и съдържание, установени в чл. 210, ал. 1 от ЗМВР. В заповедта се съдържат фактическите и правни основания, въз основа на които жалбоподателят е санкциониран дисциплинарно.

Оспорената заповед е издадена в нарушение на административнопроизводствените правила, регламентирани в ЗМВР поради неспазване на двумесечния срок по чл. 195, ал. 1 от ЗМВР.

Извършената по реда на чл. 205, ал. 2 от ЗМВР проверка е приключила с изготвянето на докладна записка № 4575 р-2653 от 11.07.2018 г. в която ДРО подробно е посочил установените фактически обстоятелства и правната им квалификация, във връзка с действията и издаването на заповедите на директора на ОДМВР – Хасково за възстановяване на служителя Парасаров, както и за преназначаване на държавни служители, които са приети за нарушаващи служебната дисциплина. Формулирано е предложено за дисциплинарно наказание.

Съгласно чл. 195, ал. 1 от ЗМВР, дисциплинарното наказание се налага не по-късно от два месеца от откриване на нарушението и не по-късно от една година от извършването му. В чл. 196, ал. 1 от ЗМВР е предвидено, че дисциплинарното нарушение се смята за открито, когато органът, компетентен да наложи дисциплинарното наказание, е установил извършеното нарушение и самоличността на извършителя. Дисциплинарното нарушение е установено, когато материалите от дисциплинарното производство постъпят при компетентния дисциплинарно наказващ орган – чл. 196, ал. 2 от ЗМВР. Материалите от дисциплинарното производство постъпват при административния орган в момента на входирането им в съответното деловодство. В случая това е станало на 11.07.2018 г. Обстоятелството, че в един значително по-късен момент дисциплинарно наказващият орган е отразил, че се е запознал с тях и е поставил две резолюции от различни дати за това, е без значение за началото на срока по чл. 195, ал. 1 от ЗМВР. Обратното разбиране би означавало да се предостави на дисциплинарно наказващия орган по субективна преценка да постави началото на двумесечния срок, в зависимост от момента на запознаването му с материалите по дисциплинарната преписка, което противоречи на правилото на чл. 196, ал. 2 от ЗМВР.

От момента на постъпване на докладната записка при дисциплинарно наказващия орган – на 11.07.2018 г., е започнал да тече двумесечният срок за налагане на дисциплинарно наказание на служителя, поради което същият е изтекъл на 11.09.2018 г. – вторник, присъствен ден. Оспорената заповед е издадена на 1.10.2018 г., като по делото има данни за прилагане на правилото по чл. 195, ал. 3 от ЗМВР, само за един ден ползван отпуск от служителя, в който е спряло течението на срока по чл. 195, ал. 1 от ЗМВР. При това положение, обжалваната заповед е издадена след изтичане на двумесечния срок по чл. 195, ал. 1 ЗМВР, което съставлява съществено нарушение на административнопроизводствените правила и е самостоятелно основание за отмяна. Към момента на издаване на заповедта, дисциплинарно наказващият орган вече не е разполагал с дисциплинарна власт да ангажира дисциплинарната отговорност на служителя за действията му, предмет на дисциплинарната процедура, поради настъпилата преклузия.

Оспорената заповед е и материално незаконосъобразна, тъй като с издаването на заповедите за преназначаване на държавния служител Парасарев, както и на другите служители в ОДМВР - Хасково, директорът на ОДМВР - Хасково е положил усилия за изпълнение на влязлото в сила съдебно решение, като е отчел обстоятелството, че преназначеният служител е в процедура по издаване на допуск до класифицирана информация, като за периода до издаване на същия е разпоредил работа само с документи, за които не се изисква допуск. Процедурата по стартиране на издаване на разрешение по ЗЗКИ е стартирала своевременно. Директорът на ОДМВР - Хасково дължи изпълнение на съдебното решение за възстановяване на незаконно уволнения служител, поради което не са налице вменените му дисциплинарни нарушения. Що се касае до заповедта, с която е извършено преназначаване на служители, в същата поради техническа грешка е посочено, че Ш. Шефкет е преназначен в РУ-Харманли, вместо в РУ-Тополовград, като с последваща заповед техническата грешка е поправена, считано от първоначалната дата на преназначаването, поради което не е налице извършване на дисциплинарно нарушение.

По изложените съображения, оспорената заповед страда от пороците по чл. 146, т. 3 и т. 4 от АПК, поради което следва да се отмени.

С оглед изхода на делото и на основание чл. 143, ал. 1 от АПК на жалбоподателя следва да бъдат присъдени направените за производството разноски, възлизащи на 10 (десет) лева, заплатени за дължимата държавна такса за производството. Липсват доказателства за други направени разноски.

Ето защо и на основание чл. 173 от АПК, Върховният административен съд, състав на пето отделение,