Решение № 6033 от 8.05.2014 г. на ВАС по адм. д. № 16539/2013 г.

от ЗКИР определение - "Кадастър е съвкупността от основни данни за местоположението, границите и размерите на недвижимите имоти на територията на Република България набирани, представяни, поддържани в актуално състояние и съхранявани по установен от този закон ред.". Разпоредбата на чл. 41, ал. 1 от ЗКИР, според която "кадастралната карта и кадастралните регистри се създават чрез обединяване на данни, които: т. 2. са набрани чрез геодезически, фотограметрични и други измервания и изчисления." При анализ на посочените разпоредби се установява, че понятието "кадастър" включва набиране на данни, което от своя страна се извършва и чрез способа "геодезическо заснемане". От тук се извежда изводът, че сама по себе си дейността по кадастър включва "геодезическо заснемане", като начин за набиране на данни. В този смисъл и разпоредбата на чл. 51, ал. 1 от ЗКИР, че кадастралната карта и кадастралните регистри се поддържат в актуално състояние въз основа на информацията, получена по реда на чл. 52 и чл. 86, ал. 1, както и от геодезически измервания. Информация за поддържането на кадастралната карта и кадастралните регистри в актуално състояние е дадена в глава шеста на Наредба № 3 за съдържанието, създаването и поддържането на кадастралната карта и кадастралните регистри. От изложеното се налага изводът, че в понятието "кадастър" законодателят е въвел вида на данните, които включва и начините за тяхното събиране. "Техническата възможност" на участниците за изпълнение на поръчката се определя от изискванията на чл. 8 от Условията. В ал. 2 на същия на чл. е посочено, че участникът трябва: "Да притежава свидетелство за правоспособност за извършване на дейности по кадастър при условията и по реда на глава втора от ЗКИР, съгласно чл. 24, ал. 1 от ЗГК." Такова е представено в съдебно заседание. Видно от разпоредбата на чл. 24, ал. 1 от ЗГК законодателя е въвел изискване: "Основните дейности по геодезия и картография по чл. 3 и специализираните дейности по чл. 4, ал. 2, т. 1 и 2 се изпълняват от лица, получили правоспособност по геодезия, съответно по картография, при условията и по реда на глава втора от Закона за кадастъра и имотния регистър." "Стомил - 91" ООД, участник в Обединение "Варна 2013", притежава необходимата правоспособност и е вписано в регистъра на юридическите лица (видно и на интернет страницата на АГКК), получили правоспособност по кадастър. От своя страна "правоспособността по кадастър" не се ограничава само до дейностите които се извършват след предоставяне на вече готовите данни от извършено геодезическо заснемане. Съгласно чл. 16, ал. 1 от ЗКИР, дейности по кадастъра могат да изпълняват и лица, получили правоспособност по кадастър при условията и по реда на този закон (ЗКИР). Съгласно чл. 17 от ЗКИР правоспособно лице по геодезия, по картография или по кадастър може да бъде българско юридическо лице, което има за предмет на дейност създаване на кадастър, съответно извършване на дейности по геодезия или картография, и в постоянния му специализиран състав има лице или лица, правоспособни да извършват дейности по геодезия, картография и кадастър. "Стомил - 91" ООД е българско юридическо лице. При справка в Търговския регистър представена в с. з. се установява, че дружеството има предмет на дейности по "Кадастър и Геодезия". В изпълнение на процедурата по възлагане на обществената поръчка е представена справка за техническите лица - специалисти, които ще бъдат заети пряко с изпълнение на поръчката, от която е видно, че на трудов договор в "Стомил - 91" ООД са назначени трима геодезисти: инж. Пламен Лилянов, Драгомир Демиров и Гергана Манолова. Видно от представената в съдебно заседание Заповед № РД-15-1/20.01.2005 г. инж. Пламен Лилянов е вписан в регистъра на лицата правоспособни да извършват дейности по кадастъра. Съгласно ЗКИР, АГКК води регистър на лицата, правоспособни да извършват дейности по кадастър, по геодезия и по картография. Тези регистри са публични. При справка в регистъра, се установява, че "Стомил - 91" ООД е вписан в регистъра на лицата правоспособни да извършват дейности по кадастъра. Заповедтта е издадена на "Стомил - 91" СД, чийто правоприемник е "Стомил - 91" ООД. В ЗКИР не е дадено определение за термина "правоспособност по кадастър", но на база дадените определения за "правоспособност по геодезия" и "правоспособност по картография", обосновано може да се счита, че "правоспособност по кадастър" е признато притежаване на задължителен обем от професионални компетенции въз основа на определено образование и опит, което дава право за създаване и поддържане на кадастър. В § 1, т. 14 от Закона за кадастъра и имотния регистър законодателят е дал определение, че "правоспособност по геодезия" е признато притежаване на задължителен обем от професионални компетенции въз основа на определено образование и опит, което дава право за създаване и поддържане на единната геодезическа основа, геодезически измервания и обработката им за създаване на държавните топографски карти, както и за извършване на специализираните дейности в областта на геодезията; От тук се налага извода, че след като "Стомил - 91" ООД притежава "правоспособност по геодезия" дружеството има право да извършва основната дейност по настоящата обществена поръчка, която според КЗК, е свързана с геодезическо заснемане. Изводът на КЗК, че партньорът в "Обединение "Варна 2013" - "Стомил - 91" ООД е сертифициран по стандартите ISO 9001:2008 и OHSAS 18001:2007 с обхват на сертификацията "Кадастър, регулации и вертикално планиране", който обхват на дейности е много по-тесен от обхвата на дейности предмет на поръчката е необоснован. В действителност предмета на дейност е по синтезиран, но обхваща всички геодезически услуги в чл. 2 от Условията. За да постанови обжалваното решение КЗК е следвало да задължи "Стомил - 91" ООД да представи писмени доказателства - разяснения на сертифициращия орган относно обхвата на сертификата и обяснения от водещия одитор. Като не е събрала необходимите доказателства КЗК е наложила свое тълкуване и е постановила незаконосъобразен акт, който следва да бъде отменен. Единствено сертифициращия орган е този, който може да даде компетентно разяснение относно обхвата на предмета на дадения сертификат. Едва след получаване на съответните разяснение КЗК е следвало да направи съпоставка между обхвата на сертификата и предмета на поръчката. Видно от представеното в съдебно заседание Уверение № 86/21.01.2014 г. в обхвата на сертификата "Кадастър, регулации и вертикално планиране" са включени всички дейности, свързани с изготвяне на кадастрални и топографски планове и карти, в т. ч. създаване на кадастър и геодезически измервания /геодезическо заснемане и трасиране на имоти, сгради, съоръжение и линейни обекти/, създаване на регулации и вертикално планиране. С оглед гореизложеното постановеното от КЗК решение е неправилно и незаконосъобразно, а изводът, че "Стомил - 91" ООД не е сертифицирано да извършва посочените в чл. 2 дейности е недоказан и необоснован. Развитите от КЗК съображения не се споделят от настоящия състав на Върховния административен съд. Право на възложителя в рамките на оперативната му и стопанска самостоятелност е да определи такива изисквания и условия при откриването на процедура за възлагане на обществена поръчка, каквито той счита, че в най-голяма степен ще удовлетворят нуждите му, като същевременно се стреми към качествено изпълнение на услугата и избор на икономически и финансово стабилен изпълнител, тоест на най-благоприятната и изгодна за него оферта. При тази преценка по целесъобразност, следва да бъдат съобразявани условията на чл. 25 от ЗОП, а именно да не се включват такива условия или изисквания, които дават предимство или необосновано ограничават участието на лица в обществените поръчки, както и на чл. 32, ал. 1 от ЗОП - техническите спецификации да дават възможност за равен достъп на кандидатите или участниците в процедурата и да не създават необосновани пречки пред конкуренцията. Същевременно трябва да не се нарушават и принципите, регламентирани в чл. 2, ал. 1 от ЗОП - публичност и прозрачност; свободна и лоялна конкуренция; равнопоставеност и недопускане на дискриминация. С оглед изложеното, решението на КЗК ще трябва да бъде отменено и вместо него постановено друго, с което подадената жалба да бъде отхвърлена като неоснователна. При този изход на спора, на касационния жалбоподател следва да бъдат присъдени своевременно поисканите в настоящото производство разноски в размер на 520 лева, на основание чл. 78, ал. 8 от ГПК във връзка с чл. 144 от АПК.