Решение № 2167 от 17.02.2009 г. на ВАС по адм. д. № 5121/2008 г.

Решение № 2167 от 17.02.2009 г. на ВАС по адм. д. № 5121/2008 г., III о., докладчик съдията Йорданка Костова Касационната жалба е подадена в срок и е допустима. Разгледана по същество е основателна. С решението си Административен съд - гр. Пловдив е отхвърлил оспорването направено от областния управител на решение № 470, взето по протокол № 18 от 4.10.2007 г. на заседанието на Общински съвет - Пловдив, с което: 1 (е променен видът на собствеността от публична в частна общинска на недвижим имот, находящ се в гр. Пловдив, ул. "Капитан Райчо" - дворно място с площ от 723 кв. м., съставляващо УПИ VIII - зеленина и трафопост, кв. 140 по плана на "Бяла зона"-Пловдив; 2) разпоредено е да се учреди право на строеж за срок от 10 години за изграждане на трафопост, със застроена площ от 10 кв. м. и РЗП 16 кв. м. в полза на "ЕVN България Електроразпределение" АД; 3 (определена е цената на правото на строеж - 3000 лв.; 4) задължен е "ЕVN България Електроразпределение" АД да събори за своя сметка съществуващия трафопост, изграден в южната част на парцела и да рекултивира мястото в зелени площ; 5 (разпоредено е погасяване в полза на община Пловдив на правото на строеж за стария трофопост и възложено изпълнението на решението на кмета на общината. Съдът приел, че оспорването е неоснователно, тъй като решението било постановено от компетентен орган, в рамките на предоставените му правомощия със закон, при спазване на разпоредбите за кворум по чл. 27, ал. 5 от ЗМСМА и материалноправните норми на чл. 6, ал. 3 във връзка с чл. 3, ал. 2 от Закона за общинската собственост. Не е било спорно, че УПИ VIII, квартал 140, по плана на "Бяла, зона" Пловдив представлява зелена площ и трафопост. Така е отразено в одобрения със заповед № ОА-302/27.03.2000 г. на кмета на общината ПУП, актуван е като публична общинска собственост и характера на ползване не е променен. В производството по чл. 6, ал. 2 и ал. 3 от Закона за общинската собственост Общинският съвет сам решава въпроса за промяна вида на собствеността от публична в частна, доколкото са налице предпоставките на тези разпоредби за това. Доказателствата по делото не обосновават такъв извод. Процесният имот по законово определение на чл. 3 от ЗОС и по предназначение (зелена площ и трафопост) е публична общинска собственост. След като не е престанал да има предназначението, обуславящо публичния му характер - съществуваща зеленина, промяната на статута от публична в частна е в противоречие със закона. Промяната е и безпредметна след като предвиждането отново е за изграждане на трафопост, в тези зелени площи, и то с по-малка застроена площ, вместо смяна на трансформатор, ако нуждата за това е обективна. Законът за общинската собственост предвижда възможност за промяна на публичния характер на собствеността само за тези имоти, които са престанали да имат предназначението по чл. 3 ЗОС, което съдът не е съобразил, а изложил формални и схематични мотиви свързани с компетентността и процедурата в общинския съвет, което не е било предмет на спора. Освен това учредяване на вещо право на строеж може да стане едва след промяна вида на собствеността и след актуване на имота като частна общинска собственост, а цената на правото на строеж е производна от няколко компонента и не е формална (кръгла сума, определена по свободно осмотрение на общинския съвет. Съдът не е осъществил в пълен обем контролът за законосъобразност както го задължава разпоредбата на чл. 168, ал. 1 АПК. Не е обсъдил доводите на касатора по релеванти за спора факти като част от доказателствата са пренебрегнати или превратно тълкувани. Налице е спор по право, а не по факти поради което решението ще следва да бъде отменено и оспорването решено по същество, като се отмени изцяло решение № 470/4.10.2007 г. на Общински съвет Пловдив, оспорено със заповед № ЗД-00-1090/9.11.2007 г. на областния управител на Пловдивска област. Водим от изложеното, Върховният административен съд, трето отделение,