Решение № 2622 от 14.3.2023 г. на ВАС, VII о.

Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по жалба на "Бедрум" ЕООД срещу решение 4335 от 27.06.2022 г. по адм.д. 8467/2021 г. на Административен съд София- град, с което е отхвърлена подадената от дружеството жалба срещу заповед З-ЦУ-2619 от 02.08.2021 г. на изпълнителния директор на Националната агенция за приходите /НАП/ за отказ да се предостави безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма Иновации и конкурентоспособност 2014-2020 по Схема за набиране на заявления за подкрепа BG16RFOP002-2.101 Подкрепа чрез оборотен капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки II по заявление рег. BG16RFOP002-2.101-0013. Излага касационни основания за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост. Сочи, че през относимия период е извършвал дейност с КОД по КИД - 56.30 "Дейност на питейни заведения" и се явява допустим кандидат по схемата. В т. 11.1, подточка 4 от Условията за кандидатстване е посочен код 56 "Ресторантьорство", в който раздел са включени няколко икономически дейности по групи и класове, една от които е с код 56.30. Тъй като в Условията за кандидатстване е посочен кодът на целия раздел 56 "Ресторантьорство", то са допустими за подпомагане всички под кодове. Въведените с т.11.1, подточка 4 от Условията за кандидатстване критерии за допустимост, изискват единствено кандидатите да са преустановили или ограничили дейността си в резултат на заповедите на министъра на здравеопазването в търговските обекти, по отношение на които се заявява подкрепа. За преустановяване на дейността на кандидата пред административния орган са представени доказателства, в т.ч. справка за реализираните обороти, договори, отчети, ГДД за 2019 г. В съдебно производство не са обсъдени представените доказателства, от които е видно, че е налице значителен спад в оборота, показан, вкл. в табличен вид. Административният орган не отрича този спад в оборота, а съображенията му са за начина на формиране на оборота и други обстоятелства, които не са залегнали в Условията за кандидатстване. Процесуалният представител на ответната страна изразява становище за неоснователност на жалбата, претендира разноски за юрисконсултско възнаграждение. Прокурорът дава заключение за неоснователност на жалбата. Касационната жалба е процесуално допустима, подадена в срока по чл. 211, ал.1 АПК. Разгледана по същество е неоснователна. В хода на проверката е установено, че декларираният със заявлението код на основна дейност съгласно КИД-2008 (Приложение 3 към Условията) е 56.30 Дейност на питейни заведения. Лицето кандидатства по т. 1 от раздел 9 от Условията за помощ в размер на 20% от оборота без ДДС за преустановена дейност, извършвана в рамките на дейност с код по КИД-2008 56.30 Дейност на питейни заведения. Във връзка с издадените от министъра на здравеопазването заповеди, дейност с код по КИД-2008 56.30 Дейност на питейни заведения е преустановена по настоящата процедура съгласно т. 12 от Заповед РД-01 -173/18.03.2021 г., т.13 от Заповед РД-01-197/31.03.2021 г., т.14 от Заповед РД-01- 220/08.04.2021 г. за периода от 22.03.2021 г. до 28.04.2021 г. Оборотът, който е база за определяне на подпомагането, следва да е само от обектите за преустановената дейност, за периода от 22.03.2019 г. до 28.04.2019 г., а в случай, че обектите не са извършвали дейност през посочения период през предходната година - за месец октомври 2020 г. (приложимо за обекти, открити след 01 януари 2020г.). При извършена служебна проверка и от представените документи от дружеството е установено, че посоченият оборот в т. 5 Е-Декларации на формуляра за кандидатстване, който е база за определяне на помощта, е формиран от получени авансови плащания за маркетингови и рекламни такси от клиенти български ЮЛ и наем на автомобил. Съгласно предоставените договори и сключени споразумения към тях, рекламните мероприятия и музикални събития /дневни и нощни партита/ проведени на територията на Bedroom Beach са в сезона лято 2019 г., като договорът с Перно Рикар България ЕООД влиза в сила на 01.07.2019 г., съгласно чл. 2.1 от договора, т.е. извън референтния период на проверката 22.03.2019 г. - 28.04.2019 г. Видно от извършена справка от ПП СУП за назначени лица по трудови правоотношения за периода 01.01.2019 г. - 31.12.2019 г., са назначени общо 64 бр. лица, като най-ранната дата на назначаване е 31.05.2019 г. с 20 бр. лица. Видно е, че лицата са назначени само за сезон лято 2019 г., като трудовите им договори са прекратени през месец септември 2019 г. За референтния период на проверката 22.03.2019 г. - 28.04.2019 г. няма назначени лица по трудови правоотношения. Има активен само 1 бр. трудов договор на лице, назначено от 11.07.2016 г. От Справка за брой осигурени лица по Булстат, вид осигурен, дата на въвеждане и вид декларация за периода 01.01.2019 г. - 31.12.2019 г., е установено, че от подадени Декларации обр. 1 за референтния период 22.03.2019 г. - 28.04.2019 г., през месец март 2019 г. има 1 бр. осигурено лице и през месец април 2019 г. също 1 бр. лице. През месец май 2019 г. има осигурени 4 бр. лица, през месец юни 2019 г. - 53 бр., през месец юли 2019 г. - 63 бр., през месец август 2019 г. - 57 бр. и през месец септември 2019 г. - 50 бр. Видно от извършена справка от ПП СУП за назначени лица по трудови правоотношения за периода 22.03.2021 г. - 28.04.2021 г., има назначено 1 бр. лице с активен трудов договор от 11.07.2016 г. От Справка за брой осигурени лица по Булстат, вид осигурен, дата на въвеждане и вид декларация за периода 01.01.2021 г. - 31.07.2021 г., е установено, че от подадени Декларации обр. 1 за периода на преустановяване 22.03.2021 г.-28.04.2021 г., през месец март 2021 г. има 1 бр. осигурено лице, през месец април 2021 г. и месец май 2021 г. - също 1 бр. лице. През месец юни 2021 г. - 62 бр. Следователно за референтния период на периода на преустановяване няма кадрова обезпеченост за извършване на търговска дейност за търговски обект - нощен бар (дискотека) Бар Бедрум Бийч, находящ се в гр. Несебър, к.к. Слънчев бряг, Плаж Юг. От извършена проверка в ПП ФУДВ за периода 22.03.2021 г. - 28.04.2021 г. и за референтния период на проверката 22.03.2019 г. - 28.04.2019 г. Бедрум ЕООД няма реализиран оборот по касов път за търговския обект, с който кандидатства Нощен бар (дискотека) Бар Бедрум Бийч, находящ се в гр. Несебър, к.к. Слънчев бряг, Плаж Юг, който е сезонен тип обект, работещ през лятото и не е ограничил или преустановил дейност, съгласно издадените заповеди на министъра на здравеопазването. Декларирано е, че обектът не е работил с посетители през месец април 2021 г. Видно от извършена справка в ИС Контрол в дневника за продажби за месец април 2021 г. до 28.04.2021г., дружеството е декларирало приходи в размер на 103 449,99 лв. без ДДС от получени маркетингови такси от контрагенти Софсток ЛТД ООД, Перно Рикар България ЕООД и Девин ЕАД . Оборотът от осъществената от дружеството дейност, която не е преустановена в изпълнение на заповед на министъра на здравеопазването при извънредна епидемична обстановка, не е база за определяне на подпомагането. Посоченият оборот от дружеството в т. 5 Е- Декларации на формуляра за кандидатстване, който е база за определяне на помощта, формиран от авансови плащания за маркетингови и рекламни такси от клиенти български ЮЛ и наем на автомобил, не съответства на декларирания от дружеството код на основна дейност, съгласно КИД-2008 56.30 Дейност на питейни заведения, поради което заявлението е отхвърлено. Съдът е приел, че БФП, предоставяна по схемата, следва да бъде в максимален размер на 20% от оборота без ДДС, реализиран от преустановените съгласно заповеди на министъра на здравеопазването с РД-01-173/18.03.2021 г РД-01-197/31.03.2021 г. РД-01-220/08.04.2021 г РД-01-240/16.04.2021 г. и РД-01-265/23.04.2021 г. обекти/дейности за този календарен период в рамките на периода от 22 март 2019 г. до 30 април 2019 г., който съответства на конкретния период на преустановяване на дейността в рамките на периода 22 март - 30 април 2021 г. включително. . Така определеният максимален размер на помощта се отнася за предприятия с конкретно посочен код на основна/допълнителна икономическа дейност, съгласно КИД-2008 на НСИ, включително сектор 56 Ресторантьорство. В раздел 11.1 от Условията са посочени критериите за допустимост на получателите на БФП. Точка 4 предвижда, че кандидатите трябва да са преустановили/ограничили дейността си в резултат на Заповеди с РД-01-173/18.03.2021 г., РД-01-197/31.03.2021 г РД-01-220/ 08.04.2021 г., РД-01-240/16.04.2021 г. и РД-01-265/23.04.2021 г. на министъра на здравеопазването, както и да развиват основна или допълнителна икономическа дейност (съгласно данни за последната отчетена финансова година след 2019 година включително) в един от посочените кодове/сектори съгласно Класификация на икономическите дейности КИД - 2008 - Приложение 3. В раздел ВАЖНО към т. 4 е конкретизирано, че допустими по настоящата процедура са единствено кандидати, чиято дейност е преустановена/ ограничена вследствие на една или повече от цитираните заповеди на министъра на здравеопазването за периода от 22.03.2021 г. до 30.04.2021 г. включително. Жалбоподателят - Бедрум ЕООД, е участвал в схемата за подпомагане, подавайки заявление (попълнен е формуляр за кандидатстване) peг. BG16RFOP002-2.101-0013, ведно с Приложение 5 - Декларация за обстоятелствата по чл. 3 и чл. 4 от Закона за малките и средни предприятия. Според попълненото заявление кандидатът е декларирал основна икономическа дейност по Класификация на икономическите дейности (КИД-2008) с код 56.30 Дейност на питейни заведения. Дейността от този сектор е била преустановена за периода от 22.03.2021 г. до 28.04.2021 г. съгласно т. 12 от Заповед РД-01-173/18.03.2021 г. на министъра на здравеопазването, т.13 от Заповед РД-01-197/31.03.2021 г. и т. 14 от Заповед РД-01- 220/08.04.2021 г. В съответствие с предвидения в Условията алгоритъм за изчисляване на помощта, Бедрум ЕООД е декларирало оборот за референтния период 22.03.2019г. - 28.04.2019 г. в общ размер на 183 933.33 лв. за обект, преустановил/ограничил дейността си - Нощен бар (дискотека), община Несебър, област Бургас, к.к Слънчев бряг, плаж Юг. Извършена е служебна проверка на подаденото заявление, при която е установено, че кандидатът не покрива изискването по т. 4, раздел 11.1 от Условията. Съобразно т. 21 от Условията Ред за подбор (административно съответствие и допустимост). Изпълнителният директор на НАП е мотивирал отказа си, приемайки, че за референтния период на периода на преустановяване дружеството няма кадрова обезпеченост за извършване на търговска дейност за търговски обект - нощен бар (дискотека) Бар Бедрум Бийч, находящ се в гр. Несебър, к.к. Слънчев бряг, плаж Юг. Същият е сезонен тип обект, работещ през лятото и не е ограничил или преустановил дейност съгласно издадените заповеди на министъра на здравеопазването. Административният орган се е позовал на разпоредбата на чл. 26б, ал. 1 ЗМДВИП, съгласно която, за да бъде допустимо подпомагането е необходимо в изпълнение на заповед на министъра на здравеопазването при извънредна епидемична обстановка, дейността или част от нея да е била преустановена след 1 ноември 2020 г. Посочил е, че оборотът от осъществената от дружеството дейност, която не е преустановявана в изпълнение на заповед на министъра на здравеопазването при извънредна епидемична обстановка, не е база за определяне на подпомагането. Приел е, че оборотът, формиран от авансови плащания за маркетингови и рекламни такси от клиенти и наем на автомобил, не съответства на декларирания код на основна дейност съгласно КИД-2008 56.30 Дейност на питейни заведения, поради което заявлението следва да бъде отхвърлено. Съгласно т. 4 от Условията за кандидатстване допустими в процедурата са само кандидати, които са засегнати от временните противоепидемични мерки и развиват основна или допълнителна икономическа дейност (съгласно данни за последната отчетена финансова година след 2019 г. включително) в един от посочените в КИД - 2008 - Приложение 3 кодове/ сектори. В случая декларираният със заявлението на Бедрум ЕООД код на основна дейност съгласно КИД-2008 е 56.30 Дейност на питейни заведения, като за периода 22.03.2019 г. - 28.04.2019 г. е деклариран оборот от 183 933.33 лева, посочен като база за определяне на подпомагането. Този оборот е формиран от издадени към Софсток ЛТД ЕООД, Колор БГ ООД и Перно Рикар България ЕООД фактури за получени услуги съгласно сключени със Софсток ЛТД ЕООД договори за сътрудничество от 02.04.2019 г), Договор за предоставяне на услуги с Перно Рикар България ЕООД и наем на автомобил към Колор БГ ООД по фактура 342/18.04.2019 г. Посочените договори имат за предмет маркетинг и рекламни услуги, предоставяни на територията на търговския обект на жалбоподателя: клуб Бедрум бийч, к.к. Слънчев бряг през летния сезон на календарната 2019 г. Твърдението на жалбоподателя, че ежегодно, от м. април, стартира подготовката за откриване на активния летен сезон, не променя заключението, че и през м. април 2019 г. - релевантният за административната проверка период, и през същият календарен период на 2021 г., нощен клуб Бедрум бийч, к.к. Слънчев бряг, поради сезонният си характер, не е работил с посетители, не е бил обезпечен кадрово и обективно не е извършвал дейност като питейно заведение. От търговския обект не е реализиран касов оборот, което обстоятелство категорично е установено от извършените служебни проверки в информационните масиви на НАП. В раздел 9, т. 1 от Условията за кандидатстване изрично е посочено, че подпомагането е допустимо само за оборота, пряко относим към преустановената част от дейността. Фактическото преустановяване следва да е резултат от и в изпълнение на въведените от министъра на здравеопазването противоепидемични мерки, респ. да не произтича от други обстоятелства. В случая оборота от авансово получените и през м. април 2019 г., и през м април 2021 г., маркетинг и рекламни такси са приходи от действително проведени през съответния летен сезон мероприятия. Този оборот не е свързан с преустановената дейност на обекта съгласно здравните заповеди на министъра. Преустановяването през м. април, разглеждано като нефункциониране на нощния бар като такъв, не е резултат от издадените заповеди на министъра на здравеопазването. Решението е правилно. Правилен е изводът на съда, че оспореният акт е издаден от компетентен орган, в писмена форма и в него са изложени фактически и правни основания. Изводът на съда, че актът е в съответствие с материалноправните разпоредби е законосъобразен. Обосновано съдът е приел, че соченото от административния орган фактическо основание за отказа се подкрепя от събраните по делото доказателства и че административния акт е мотивиран.. Обжалвания пред съда отказ е мотивиран с несъответствие на кандидата с изискването по т. 11.1, подт. 4 от Условията за кандидатстване , утвърдени като част от документите по чл. 26, ал. 1 ЗУСЕСИФ От представените по делото доказателства е установено, че през месец април 2019 г.. - референтният период за административната проверка и през същия календарен период за 2021 г. нощен клуб Бедрум Бийч к.к. Слънчев бряг, поради сезонния си характер, не е работил с посетители, не е бил обезпечен кадрово и обективно не е извършвал дейност като питейно заведение. От търговския обект не е бил реализиран касов оборот, което обстоятелство правилно съдът е приел за установено от извършените проверки в информационните масиви на НАП. Подпомагането е допустимо единствено за фактически преустановена дейност поради заповедта на здравния министър за релевантния период 22.03.2021 г. - 28.04.2021 г.. В настоящият случай не е налице хипотезата на преустановена дейност, поради въведените ограничения и противоепидемични мерки, а неосъществяване на дейност поради сезонния характер на дейността на нощния бар в курортния комплекс. Както както през референтния период 22.03.2019 г. - 28.04.2019 г., така и през релевантния период 22.03.2021 г. - 28.04.2021 г.. оборотът е бил само от аваново платени маркетинг и рекламните услуги, които са извършени през лятото и през референтния период не е имало кадрова обезпеченост за извършване на търговска дейност за търговски обект - нощен бар (дискотека) и няма реализиран оборот по касов път за търговския обект, с който дружеството кандидатства нощен бар (дискотека). Следователно прекратяването/ ограничаването на дейността през релевантния период не се дължи на заповедта на министъра на здравеопазването за преустановяване на посещенията в нощния бар/ дискотека, а на сезонния характер на заведението, което и през този референтен период не е работило с посетители. Причината за прекратяване/ ограничаване на дейността следва да е преустановяването на посещенията на нощния бар/ дискотека с оглед заповедта на министъра на здравеопазнаването, а не намаляване на оборота от авансово получени рекламни приходи и макретинг, в резултат от общите ограничения по време на пандемията. В раздел 9, т. 1 от Условията за кандидатстване изрично е посочено, че подпомагането е допустимо само за оборота, пряко относим към преустановената част от дейността. Оборотът, който е база за определяне на подпомагането, следва да е само от обектите за преустановената дейност, за периода от 22.03.2019 г. до 28.04.2019 г. С оглед на това правилно е прието, че соченият от кандидата оборот не е относим. В касационната жалба се повтарят доводите пред административния съд, на които е отговорено в обжалваното съдебно решение. Както е посочил съдът, заповедите на министъра на здравеопазването действително не разграничават обектите според това дали осъществяват дейност през определен сезон или целогодишно, но съгласно одобрените в процедурата условия, подпомагането се извършва в съответствие с изискването на чл. 26б ЗМДВИП подкрепата да се предоставя, когато в резултат на издадените здравни заповеди съответната съвкупност от действия по предоставяне на стоки или услуги е преустановена изобщо или е ограничена. Поради това правилно е прието от изпълнителния директор на НАП, че ограничаването на осъществената от Бедрум ЕООД дейност, която не е преустановявана в изпълнение на въведените ограничения и противоепидемични мерки, не се дължи от издадената заповед на министъра на здравеопазването. Представените договори за сътрудничество касаят дейността на дружеството през летния сезон на 2019 г., който не попада в референтния период. Както е приел съдът, предоставените от жалбоподателя към контрагентите му услуги действително са изпълнени, но ограничаването на дейността не е в резултат на заповедта на министъра за преустановяване на посещенията в нощния бар/ дискотека за релевантния период. Поради това възраженията за тяхното счетоводно отразяване и данъчно третиране правилно са приети за неотносими. Не са налице касационни основания за отмяна на обжалваното съдебно решение, което като правилно следва да се остави в сила, а на ответната страна да се присъдят претендираните разноски за юрисконсултско възнаграждение, което се определя на 100 лв. Като има предвид изложените мотиви, Върховният административен съд, Седмо отделение