Решение № 495 от 7.11.2011 г. на ВКС по н. д. № 2411/2011 г.

Решение № 495 от 7.11.2011 г. на ВКС по н. д. № 2411/2011 г., III н. о., НК, докладчик председателят Саша Раданова Производството пред ВКС е образувано по искане на Главния прокурор за възобновяване на нохд № 359/2011 г. на Шуменския окръжен съд и изменяване на постановеното по това дело определение от 20.VI.2011 г. като на осъдения С. В. Р. се определи общ режим в затворническо общежитие от открит тип за изтърпяване на наложеното му наказание от една година лишаване от свобода, вместо определените от окръжния съд строг режим и затворническо общежитие от закрит тип. Соченото в искането касационно основание е по чл. 348, ал. 1, т. 1 НПК - Р. бил за първи път осъден на лишаване от свобода, тъй като за предишното му осъждане по нохд № 3026/2006 г. била настъпила реабилитация по право, което обуславяло приложението на чл. 59, ал. 1 и чл. 61, т. 3 ЗИНЗС. В съдебно заседание представителят на ВКПр поддържа искането, чиято основателност се споделя и от осъдения Р., и от служебния му защитник. Искането е основателно. Делото, чието възобновяване се иска, е образувано по внесено от прокурор при Шуменската окръжна прокуратура споразумение за решаване на делото, с което споразумение Св. В. Р. се признава за виновен в извършването при условията на чл. 26, ал. 1 НК за времето от неустановена дата до 7.I.2011 г. в гр. Каспичан, Шуменска област, на престъпление по чл. 354а, ал. 1, предл. трето, четвърто и пето, алт. първа НК с предмет марихуана и амфетамин, разпространени на общо 17 лица, за което престъпление приема наказание от една година лишаване от свобода, определено при условията на чл. 55, ал. 1, т. 1 НК, търпимо при строг първоначален режим в затворническо общежитие от закрит тип. Така предложеното споразумение е одобрено от окръжния съд с протоколно определение № 30 от 20.VI.2011 г. С одобряването на постигнатото споразумение, включително относно затворническото заведение и първоначалния режим на изтърпяване на наложеното на Р. наказание, съдът е приложил неправилно материалния закон - касационно основание по чл. 348, ал. 2, предл. първо НПК. От приложената на неномериран лист от първоинстанционното дело справка за съдимост се вижда, че до обсъжданото осъждане Р. е бил осъждан един път-с влязло в сила на 19.VI.2006 г. споразумение № 368 по нохд № 3026/2006 г. на Варненския районен съд е приел да бъде наказан за извършен при условията на продължавана престъпна дейност грабеж по чл. 198, ал. 1 във вр. с чл. 20, ал. 2 НК с една година и 6 месеца лишаване от свобода, отложени от изтърпяване за срок от 3 години. Изпитателният срок е изтекъл на 19.VI.2009 г., когато е настъпила и реабилитация по право за това осъждане, с което то се "заличава" и се отменят "за в бъдеще последиците" от него, освен при изрично предвиждане на обратното в "закон или указ". Престъплението, предмет на делото, чието възобновяване се иска, е довършено на 7.I.2011 г., т. е. близо година и половина след настъпилата за първото осъждане реабилитация по право, следователно към тази дата и при липсата на каквато и да било конкретност-дата, месец, дори година - за началния момент на извършеното от Р. продължавано престъпление, той се е считал за неосъждан на лишаване от свобода и е следвало да изтърпи наказанието си в затворническо общежитие от открит тип /чл. 59, ал. 1 ЗИНЗС/, и при общ първоначален режим /чл. 61, т. 3 ЗИНЗС/. Коментираната неправилност е допустимо да бъде отстранена направо от ВКС след като ще бъде "в полза на осъдения", затова и на основание чл. 425, ал. 1, т. 3 НПК, съставът от трето наказателно отделение