Решение № 3995 от 26.03.2009 г. на ВАС по адм. д. № 3554/2008 г.

Решение № 3995 от 26.03.2009 г. на ВАС по адм. д. № 3554/2008 г., II о., докладчик съдията Джузепе Роджери Производството е по чл. 208 и сл. АПК. Образувано е по касационна жалба на зам. началника на ДНСК - София, против Решение № 46/16.01.2008 г., постановено по адм. д. № 211/2007 г., на Административен съд - Русе, II с-в. В жалбата се развиват оплаквания за неправилност на обжалваното решение - постановено при съществени нарушения на материалния закон и на съдопроизводствените правила, като се иска отмяната му и вместо него постановяване на друго, с което да се остави в сила обжалваната заповед. Ответните страни не вземат становище по жалбата. Представителят на Върховната административна прокуратура, дава заключение за основателност на жалбата. Върховният административен съд, второ отделение като взе предвид, че жалбата е постъпила в срока по чл. 211, ал. 1 АПК, намира същата за процесуално допустима. Разгледана по същество е ОСНОВАТЕЛНА, по следните съображения: С обжалваното решение е отменена Заповед № РД-14-168/06.04.2007 г, издадена от зам. началника на ДНСК - София, с която на основание чл. 225, ал. 1 ЗУТ, е наредено да бъде премахнат незаконен строеж: "Масивна плътна тухлена ограда", изградена от Павлина Петкова, извън границите на собствения й имот пл. № 2008, кв. 430, по плана на гр. Русе и попадаща в имот пл. № № 2017 - за Професионална гимназия по строителство, архитектура и геодезия и частично в терен - общинска собственост (тупик). Решението е неправилно и незаконосъобразно. Заповедта на зам. началника на ДНСК - София е издадена след изпълнение на процедурата по чл. 225, ал. 3 ЗУТ. Съставен е Констативен акт № 380-РДНСК-19/07.06.2006 г, с който е установено незаконното строителство, с което са нарушени - чл. 56, ал. 2, т. 1 ЗТСУ (отм.), и чл. 231, ал. 1 ППЗТСУ (отм.) Строежът е изпълнен в отклонение от издаденото разрешение за строеж, изграден без Протокол за строителна линия, извън регулационната линия на ПИ № 2008, кв. 431/430, по плана на гр. Русе. Въз основа на този констативен акт, съобщен на жалбоподателката по законоустановения ред е започнало административното производство по реда на чл. 225 ЗУТ, за премахване на незаконното изградената ограда. Съставеният на 04.04.2007 г., Констативен протокол, по своята същност не представлява констативен акт, по смисъла на чл. 225, ал. 3 ЗУТ. Той само удостоверява, наличието на оградата, изпълнена в отклонение на строителното разрешение, без посочените документи, затова този протокол не е съобщен на жалбоподателката и на 06.04.2007 г, зам.-началника на ДНСК - София е издал заповед за премахване на незаконния строеж. Неоснователни са изводите на административния съд за нарушена процедурата за премахване на незаконния строеж. Законодателят не е предвидил срок за издаване на заповедта по чл. 225, ал. 1 ЗУТ, след съставяне на констативния акт по ал. 3 на чл. 225 ЗУТ, поради което не е налице твърдяното от административния съд нарушение на чл. 11 и чл. 57 АПК. Безспорно е, че в случая е налице незаконен строеж, подлежащ на премахване. В тази връзка от съществено значение е обстоятелството, че в конкретния случай е налице влязъл в сила отказ на гл. архитект на Община - Русе за узаконяване на оградата (Решение № 7954/12.09.2005 г. на ВАС), тъй като именно той удостоверява наличието на незаконен строеж и този отказ е фактическото основание по ал. 12 на § 184 ПЗР на ЗУТ, вр. чл. 222, ал. 1, т. 10 ЗУТ, за издаване на заповед за премахване на незаконния строеж. Незаконосъобразно е прието от съда, че е налице съществено нарушаване на процедура по чл. 225, ал. 3 ЗУТ и заповедта се явява незаконосъобразна. Постановеното решение от административния съд е неправилно и следва да бъде отменено. По изложените съображения и на основание чл. 221, ал. 2 АПК, предл. второ АПК, Върховният административен съд, второ отделение,