Решение № 2189 от 17.02.2009 г. на ВАС по адм. д. № 11800/2008 г.

Решение № 2189 от 17.02.2009 г. на ВАС по адм. д. № 11800/2008 г., 5-членен с-в, докладчик съдията Жанета Петрова Комисията за защита на конкуренцията е поискала отхвърлянето на жалбата и присъждане на юрисконсултско възнаграждение. Ответниците "Тертер" ЕООД със седалище и адрес на управление Разград и "Боаза Приват 98" ООД със седалище и адрес на управление Разград са поискали отхвърлянето на касационната жалба и присъждане на разноски за производството. Ответникът "Ескана" АД със седалище и адрес на управление Варна е взел становище за отмяна на обжалваното решение като неправилно и връщането на делото за ново разглеждане. Ответниците Петър Христов Енчев, Бюрхан Закир Абдрахим и Бойко Янков Георгиев не са взели становище. Представителят на Върховната административна прокуратура е дал заключение, че решението е правилно и следва да бъде оставено в сила. Петчленният състав на Върховния административен съд, като провери правилността на решението с оглед направените касационни оплаквания, намира, че жалбата е неоснователна. Тричленният състав на Върховния административен съд е установил, че производството пред Комисията за защита на конкуренцията е било образувано по молба на дружествата "Боаза Приват 98" ООД със седалище и адрес на управление Разград и "Тертер" ЕООД със седалище и адрес на управление Разград, в която се правят оплаквания, че дружеството "Скални материали" АД със седалище и адрес на управление Русе прави опити да получи контролно участие в "Боаза Приват - 98" ООД, едноличен собственик на "Тертер" ЕООД, и по този начин да засили пазарните си позиции в района, увреждайки интересите на своите конкуренти. Комисията за защита на конкуренцията провела разследване по молбата и установила, че "Боаза Приват 98" ООД и "Тертер" ЕООД извършват дейност, свързана с добив и производство на инертни материали. Производствените обекти на "Тертер" ЕООД са кариера "Боаза", разположена в местността "Боаза", в която се извършва добив, производство и пласмент на трошен камък с различен зърнометричен състав (каменни фракции), който се използва като основа за пътни настилки, пълнежи, зидария и мазилки, насипи, оформяне на банкети и други, и кариера "Тертер", в близост до с. Тертер, община Кубрат, в която се добива взривена скална маса. "Скални материали" АД и "Ескана" АД са дружества, занимаващи се с добив и преработка на подземни богатства, като "Ескана" АД притежава 98, 4% от капитала на "Скални материали" АД. На 11.06.2003 г. "Тертер" ЕООД и "Скални материали 2000" АД (чийто правоприемник е "Скални материали" АД) сключили договор за продажба на скална маса от кариера "Тертер" за срок от две години. След изтичането на договора, "Скални материали" АД предложило на "Тертер" ЕООД отново да сключат договор за сътрудничество с цел добив и производство на инертни материали от находище "Тертер". С писмо изх. № 185/5.10.2006 г. управителят на "Тертер" ЕООД уведомил жалбоподателя, че не приема предложената оферта и желае да уредят взаимоотношенията си във връзка с използваните машини и съоръжения на кариерата. На 20.11.2006 г. управителят на "Тертер" ЕООД уведомил с писмо Регионалната инспекция по околната среда и водите - Русе, че считано от 1.07.2006 г., дружеството е преустановило експлоатацията на кариера "Тертер". В писмото е посочено още, че дружеството не е в договорни отношения със "Скални материали" АД по експлоатацията на обекта, както и че на него не работят лица в трудово правоотношения с "Тертер" ЕООД. С писмо № 227/15.12.2006 г. управителят на "Тертер" ЕООД уведомил министъра на околната среда и водите, че след спиране на работата на находище "Тертер" ЕООД, считано от 1.07.2006 г., дружеството "Скални материали" АД продължава да експлоатира кариерата без страните да са постигнали съглашение за ползване на добитите суровини. Жалби в тази насока били изпратени и до други институции. На 24.04.2007 г. служители на Регионалната инспекция по околната среда и водите - Русе извършили проверка и констатирали, че към този момент на кариера "Тертер" не се извършва добив, преработка и извозване на суровина. На кариерата имало добита суровина от 2006 година, когато са правени последните взривни работи, имало също и машини на "Скални материали" АД. Дадени били предписания да не се извършват кариерни работи и извозване на суровини от обекта до съгласуване на годишния експлоатационен проект за 2007 г. от Министерството на околната среда и водите. На 30.08.2007 г., след посещение на кариера "Тертер", нотариус Сейхан Садък, с район на действие Районен съд - Кубрат, съставил констативен протокол, в който записал, че на кариерата се намират служители на "Скални материали" АД, които продават фракции, а също трима нощни пазачи. По време на посещението в кариерата пристигнал камион на клиент, който е бил натоварен с инертни материали. Освен това на обекта се изготвяли счетоводни документи от името на "Скални материали" АД. От правна страна, Комисията за защита на конкуренцията приела, че дружествата "Тертер " ЕООД, "Скални материали" АД и "Ескана" АД са конкуренти на пазара на Североизточна България на трошен камък, използван като пълнител на бетон при настилане на пътища или друго строителство. Тъй като действията на дружеството "Скални материали" АД не покривали някоя от специалните състави на Закона за защита на конкуренцията, Комисията за защита на конкуренцията направила преценка от гледна точка на общия състав на чл. 30 от Закона за защита на конкуренцията (отм.). Комисията посочила, че след изтичане на срока на договора от 11.06.2003 г. "Скални материали" АД не е имало законово основание да експлоатира кариера "Тертер" и да продава добитите там материали. С цялостното си поведение дружеството затруднило нормалния ритъм на работа на молителя, което в крайна сметка довело до преустановяване на експлоатацията на кариера "Тертер" от негова страна. Използването на кариерата от "Скални материали" АД представлявало нарушение освен на разпоредбата на чл. 4, ал. 2 от Закона за подземните богатства, и на правилата на конкуренцията. В противоречие с добросъвестната търговска практика дружеството неправомерно се облагодетелствало от незаконен добив и продажба на суровини от кариера "Тертер", без да заплаща концесионно възнаграждение. То получило значителни приходи и печалба, ползвайки нелоялно предимство пред останалите конкуренти. Поради това комисията приела, че жалбоподателят с действията си е извършил нарушение по чл. 30 от ЗЗК, за което му наложила санкция в размер на 50 000лв. Съобразно тази фактическа обстановка тричленният състав на Върховния административен съд изложил съображения, че комисията правилно е определила съответния пазар, на който дружествата осъществяват стопанска дейност. Възприет бил и направеният от административния орган извод, че те са конкуренти, а поведението на "Скални материали" АД представлява нелоялна конкуренция по смисъла на чл. 30 от Закона за защита на конкуренцията, тъй като след прекратяване на договорните отношения между страните към 2006 г. "Скални материали" АД предприело действия, препятстващи ползването на кариера "Тертер" от "Тертер" ЕООД. Съдът се позовал на представените в хода на съдебното производство писмени доказателства, според които дружеството-жалбоподател продължава да продава строителни материали от находището и през 2007 г. Приложеният към преписката констативен протокол, съставен от нотариус Сейхан Садък, бил преценен като частен свидетелстващ документ, доколкото отразените в същия обстоятелства не могат да бъдат предмет на нотариално удостоверяване по см. на чл. 465, б. "г" от ГПК (отм.). Съпоставянето му с останалите доказателства обаче сочело, че данните в констативния протокол отразяват коректно фактическите обстоятелства, поради което следва да се кредитират като достоверни и обективни. Съдът приел, че административният орган правилно квалифицирал поведението на жалбоподателя като насочено към получаване на неправомерна облага за сметка на конкурентното дружество, което от своя страна има за последица деформиране на конкурентната среда. Поради това тричленният състав на Върховния административен съд отхвърлил жалбата на "Скални материали" АД срещу оспореното решение на Комисията за защита на конкуренцията. В подадената срещу решението касационна жалба се правят оплаквания за допуснати от първоинстанционния съд съществени нарушения на съдопроизводствените правила и на материалния закон. Твърди се, че съдът не обсъдил мотивираното заключение на участвалия по делото представител на Върховната административна прокуратура. Първоинстанционният съд не съобразил, че установеното нарушение на Закона за подземните богатства от страна на "Скални материали" АД не представлява нарушение на правилата на конкуренцията. Пазарът неправилно бил определен с район на територията на Североизточна България. В действителност ставало дума за регионален пазар, на който "Тертер"ЕООД и "Скални материали" АД не били конкуренти. В нарушение на процесуалния закон съставеният от нотариус Сейхан Седък бил приет за годно доказателствено средство и били направени неверни фактически изводи, че "Скални материали" АД осъществява добив, преработка и извозване на суровини от кариера "Тертер", макар от лятото на 2006 година там да не били извършвани взривни работи. Касационната инстанция намира оплакванията за неоснователни. Тричленният състав на Върховния административен съд не е допуснал съществени нарушения на съдопроизводствените правила. Съдът е основал направените от него фактически и правни изводи на събраните по делото доказателства, които са били събрани от допустими доказателствени средства. Действително, изготвеният от нотариус Сейхан Седък не може да се счита за доказателствено средство за удостоверените с него обстоятелства, но наличието на антиконкурентни действия на "Скални материали" АД, свързани с ползването на кариера "Тертер", се потвърждават от други доказателствени източници. Данни за това се съдържат в посочения по-горе протокол № ДС-10/24.04.2007 г. на Регионалната инспекция по околната среда и водите - Русе за извършването на планова проверка на кариера "Тертер", при която е било установено, че на обекта има машини на "Скални материали" и суровина, добита през 2006 г. Пред първоинстанционния съд са били представени фактури, кантарни и касови бележки, които удостоверяват извършването на продажби на материал от кариера "Тертер" за времето от октомври 2006 година до август 2007 година от името на "Скални материали" АД. Не може да се счете за съществено процесуално нарушение необсъждането на становището на представителя на Върховната административна прокуратура, който не е страна по спора, а оказва съдействие за законосъобразното протичане на производството по делото. Тричленният състав на Върховния административен съд е спазил и материалния закон, възприемайки преценката на Комисията за защита на конкуренцията за осъществена от "Скални материали" АД нелоялна конкуренция на съответния продуктов и географски пазар. Предприятията "Тертер" ЕООД, "Ескана" АД и "Скални материали" АД извършват добив и преработка на трошено - каменни фракции, а продукцията им се реализира не само в региона на кариера "Тертер", както поддържа жалбоподателя, а на територията на Североизточна България, включваща областите Варна, Добрич, Разград, Русе Силистра, Търговище и Шумен. Изводът се подкрепя от справките, представени от самите дружества и от данните на Националния статистически институт за реализираните от тях количества за Североизточна България за периода 2005-2006 година. Касационната инстанция споделя и съображенията, свързани с квалификацията на нарушението по чл. 30 от Закона за защита на конкуренцията ( отм. ). Съгласно § 1, т. 2 от допълнителните разпоредби на Закона за защита на конкуренцията (отм.) добросъвестна търговска практика са правилата, определящи пазарното поведение, които произтичат от законите и обичайните търговски отношения и не нарушават добрите нрави. Първоинстанционният съд законосъобразно е приел, че действията на "Скални материали" за времето след изтичане на двугодишния срок на договора от 11.06.2003 г. за експлоатация на кариера "Тертер", насочени към упражняването на натиск върху конкурентното предприятие за продължаването на ползването на кариерата, противоречат на добросъвестната търговска практика. Получавайки отказ от управителя на "Тертер" ЕООД за сключване на предложения от "Скални материали" договор за сътрудничество, на 29.12.2006 г., "Скални материали" предприело изкупуване на дяловете на съдружниците в "Боаза-приват 98" ООД, едноличен собственик на "Тертер" ЕООД. Впоследствие дружеството продължило експлоатацията на кариерата, макар да няма основание за това, тъй като не е титуляр на концесия за добив на инертни материали и не сключило нов договор за съвместно ползване на кариерата с "Тертер" ЕООД. В резултат поведението му е препятствало ползването на кариерата от титуляра "Тертер" ЕООД и увредило стопанските му интереси, поради което точно е било окачествено като нелоялна конкуренция и санкционирано съобразно Закона за защита на конкуренцията (отм). При отсъствието на сочените от касационния жалбоподател отменителни основания решението на тричленния състав на Върховния административен съд е правилно и следва да бъде оставено в сила в обжалваната му част. С оглед изхода на делото в полза на Комисията за защита на конкуренцията следва да се присъди юрисконсултско възнаграждение в размер на 150 лева, а в полза на ответниците "Тертер" ЕООД и "Боаза Приват 98" ООД следва да се присъдят разноски в размер на 600 лева за всяко от дружествата. По изложените съображения и на основание чл. 221, ал. 2 АПК петчленният състав на Върховния административен съд