Решение № 7430 от 5.7.2023 г. на ВАС, VII о.

Административното производство е образувано по опозицията на The absolut company aktiebolag , Кралство Швеция срещу регистрацията на марка АБСОЛЮТ + СУПЕРМАРКЕТ , комбинирана, с вх. 142482/29.07.2016 година, заявена от Г. Венциславов 2005 ООД за стоките и услугите от класове 29, 30, 35, 43 от МКСУ. The absolut company aktiebolag противопоставя марка на ЕС ABSOLUT словна, рег. 005631841, регистрирана на 22.02.2007 година, за стоки от класове 6,14, 16, 18, 20, 21, 22, 24, 28, 29, 30, 32, 33, 41 и 43 от МКСУ и марка на ЕС ABSOLUT. комбинирана, рег. 000483230, регистрирана на 18.11.1997 година за стоки от класове 8, 14, 16, 18, 21, 24, 32, 33, 35 и 42 от МКСУ. С решение от 25.10.2019 година на състав по опозиции, регистрацията на марка АБСОЛЮТ + СУПЕРМАРКЕТ е отказана за част от заявените стоки и услуги от клас 29, 30, 35 и 43 и опозицията е отхвърлена по отношение на услуги от: клас 29 хранителни масла и мазнини , клас 30 ориз; брашна; захар; мед; меласа; мая; бакпулвер; сол; горчица; оцет , клас 35 търговия на едро и дребно, извършвана във верига от магазини с хранителни стоки, месо, риба, птици и дивеч, хранителни масла и мазнини, месни продукти, мляко и млечни произведения; консервирани, сушени, замразени, печени и варени плодове и зеленчуци; компоти, конфитюри, желета, яйца, брашна и произведения от зърнени храни, облекло, обувки, сапун, парфюмерия, етерични масла, козметика, диетични вещества за медицински цели, бебешки храни, алкохолни напитки, бира, минерални и газирани води, кафе, чай, какао, ориз, захар; сладоледи; препарати за избелване и пране, играчки, домакински и кухненски прибори и съдове, стъкларски и порцеланови изделия и клас 43 отдаване под наем на зали за срещи .

С решение РС-361-(1)/23.11.2020 година председателят на Патентно ведомство на основание чл.75, ал.10, т.4 във връзка с чл.12, ал.1, т.2 ЗМГО отменя решението на състава по опозиции в частта, с която опозицията на The absolut company aktiebolag е отхвърлена като неоснователна за услугите търговия на едро и дребно, извършвана във верига от магазини с алкохолни напитки от клас 35 на марка с вх. 142482 АБСОЛЮТ + СУПЕРМАРКЕТ , комбинирана. В останалата част жалбата срещу решението на състава по опозиции от 25.10.2019 година е отхвърлена като неоснователна.

За да отмени решението на състава по опозиция в посочената част, председателят на ПВ прави следните изводи: 1. опозицията е заявена на основанията: чл.12, ал.1, т.2 от ЗМГО. Основателността на опозицията по чл.12, ал.1, т.2 от ЗМГО за услугите търговия на едро и дребно, извършвана във верига от магазини с алкохолни напитки от клас 35 МКСУ се дължи на изпълнение на всички изисквания от кумулативния състав на чл.12, ал.1, т.2 ЗМГО. 2. За да обоснове последния правен резултат, председателят на ПВ е обследвал фактите както следва: 2.1. Марка на ЕС с 005631841 и марка на ЕС с 000483230 са по-ранни от процесната марка вх. 142482. 2.2. Сравнението на услугите търговия на едро и дребно, извършвана във верига от магазини с алкохолни напитки от клас 35 и стоките водка и алкохолни напитки за които са регистрирани по-ранните марки сочи, че между тях е налице сходство. 2.3. Установено е визуално сходство, фонетично сходство и цялостно припокриване от семантична страна досежно идентичния словен елемент ABSOLUT/АБСОЛЮТ , съответно смислово сходство и е мотивиран извод за вероятност от объркване и възможност потребителите да свържат обсъжданите услуги от клас 35 на атакуваната марка със стоките от клас 33 на по-ранните марки като произхождащи от едно и също или икономически свързани лица .

За да отмени решението на председателя на ПВ в оспорената част, първоинстанционният съд приема, че не са били налице основанията по чл.12, ал.1, т.2 ЗМГО за отмяна на решението на състава по опозиции от 25.10.2019 година в частта, с която опозицията на The absolut company aktiebolag , Кралство Швеция е отхвърлена за посочените услуги.

Този извод не се споделя от касационната инстанция, при следните изводи от правна страна:

Процесната марка е комбинирана и представлява композиция от словни елементи и препинателен знак, разположени на два реда и изписани на кирилица със стандартен шрифт. На първия ред са разположени словния елемент АБСОЛЮТ , изписан с главни букви и препинателния знак + в червен цвят, а под тях с по-дребен шрифт е разположен словния елемент СУПЕРМАРКЕТ , изписан с главни букви в син цвят.

Едната по-ранна марка на ЕС 005631841 е словна и състои изцяло от словния елемент ABSOLUT , изписан с главни букви на латиница. Другата по-ранна марка на ЕС 000483230 е комбинирана и съдържа фигуративен елемент, словен елемент и препинателен знак, разположени на един ред в правоъгълно черно поле. Фигуративният елемент е в бял цвят и представлява силует на бутилка, а в дясно от него са разположени словния елемент ABSOLUT , изписан на латиница с главни букви и препинателен знак . И двата представени в бял цвят.

Досежно съпоставката на услугите търговия на едро и дребно, извършвана във верига от магазини с алкохолни напитки от клас 35 на МКСУ, за които е заявена атакуваната марка и стоките водка и алкохолни напитки от клас 33 на МКСУ, за които са регистрирани по-ранните марки, настоящата инстанция намира за правилни изводите на административния орган за наличие на сходство помежду им. Основание да бъдат определени като сходни е обстоятелството дали същите могат да бъдат свързани, взаимно зависими или допълващи се. В процесния случай услугата търговия на едро и дребно, извършвана във верига от магазини с алкохолни напитки безспорно е взаимно свързана със стоките водка и алкохолни напитки . Тава е така, тъй като производителите на стоките, за които са регистрирани по-ранните марки, обичайно извършват и дейността (услугата) търговия със същите. Тази услуга може да се осъществява както чрез търговия на едро, така и на дребно в собствени търговски обекти. Противно на възприетото от първоинстанционния съд органът изрично е посочил, че не е налице сходство между стоките водка и алкохолни напитки и търговия на едро и дребно, извършвана от верига от магазини с хранителни стоки , поради тази причина отхвърлянето на опозицията в тази част е потвърдено. Мотивите на съда за дейността на търговеца и обектите, в които същия осъществява дейността си са неотносими към заявката за регистрация на марката, доколкото същата се отнася до услугата търговия на едро и дребно, извършвана във верига от магазини с алкохолни напитки . Сочената услуга е взаимосвързана, съответно сходна със стоките водка и алкохолни напитки , за които са регистрирани по-ранните марки.

При преценка за степента на сходство между противопоставените марки същите следва да се съпоставят в тяхната цялост, като се вземат предвид отличителните и доминиращи елементи в състава им. Под отличителен елемент се разбира този елемент в състава на марките, който в най­голяма степен служи за осъществяване на основната функция на марката да отличава стоките и/или услугите на едно лице от тези на други лица, а доминиращ елемент е този, който благодарение на графичното си представяне обуславя общото впечатление, което марката оставя у потребителите. В атакуваната марка АБСОЛЮТ + СУПЕРМАРКЕТ едновременно отличителен и доминиращ елемент е АБСОЛЮТ + , на първо място поради това, че същият доминира благодарение на графичното си представяне и на второ място, тъй като описателните понятия нямат отличителен характер, а елементът СУПЕРМАРКЕТ е описателен досежно услугата, за която се отнася. По-ранната словна марка ABSOLUT не съдържа доминиращ елемент, а отличителността й се дължи единствено на словния елемент, от който е съставена. Втората противопоставена по-ранна марка е комбинирана, като словният елемент ABSOLUT е доминиращ спрямо останалите фигуративни елементи, които имат декоративна функция, същият е и отличителен за марката, доколкото именно той се произнася и запомня от потребителите.

От визуална страна сравняваните марки съдържат седем букви в доминиращите и отличителни елементи, като споделят три идентични букви А , О и Т , а буквите Б и В са визуално сходни. Наличието на допълнителни елементи не намалява визуалното сходство на същите, тъй като обичайно потребителите се фокусират върху отличителните и доминиращи елементи по-лесно, отколкото върху останалите елементи на марката. Фонетично съпоставяните елементи (доминиращ и отличителен) се произнасят по идентичен начин, различията се изразяват в допълнителните елементи СУПЕРМАРКЕТ , + и . , ето защо правилна е преценката не за пълна фонетична идентичност, а за наличието на фонетично сходство. Марките са смислово сходни, когато могат да бъдат възприети, като имащи сходно семантично съдържание. В процесния случай споделеният между марките идентичен словен елемент ABSOLUT/АБСОЛЮТ бива разпознат като една и съща дума, независимо от начина на нейното изписване, а именно като нещо безусловно и несъмнено . Както вече беше посочено и досежно смисловото сходство, допълнителните елементи не могат да преодолеят наличната семантична идентичност до такава степен, че да обосноват липса на сходство. Изложеното до тук потвърждава направения от председателя на Патентното ведомство извод за наличие на визуално, фонетично и смислово сходство между сравняваните марки.

Вероятността от объркване трябва да се преценява общо според възприемането на разглежданите знаци и стоки или услуги от страна на съответните потребители, като се отчитат всички релевантни в случая фактори, по-специално взаимозависимостта между приликата на знаците и тази на посочените стоки или услуги. По отношение на визуалната, фонетичната или концептуалната прилика между конфликтните знаци общата преценка на вероятността от объркване трябва да се основава на създаденото от тях цялостно впечатление, като се имат предвид по-конкретно техните отличителни и доминиращи елементи. Сходството на сравняваните марки се изразява в общия елемент ABSOLUT/АБСОЛЮТ , който е отличителен и доминиращ за същите именно той бива запомнян и възпроизвеждан от потребителите. При преценка вероятността от объркване, отличителният характер на по-ранната марка трябва да бъде взет предвид, като според Решение по T-134/06 на Общия съд, дори по-ранната марка да е със слабо отличителен характер (в процесния случай същият е в нормална степен) може да съществува вероятност от объркване, по-специално поради прилика между обхванатите стоки и/или услуги. По­голямата отличителност на по­ранните марки увеличава вероятността за объркване, поради което различията между марките и стоките и/или услугите трябва да бъдат по­съществени, за да се изключи наличието на вероятност за объркване на потребителите. Сходството на услугите от клас 35 на МКСУ и стоките от клас 33 е безспорно, а отличителният характер на марката компенсира за по-ниското ниво на сходство между сравняваните знаци, ето защо е налице възможност за свързване на заявената марка с по-ранните такива, доколкото потребителите, могат да приемат, че услугите търговия на едро и дребно, извършвани във верига от магазини с алкохолни напитки, произхождат от едно и също или икономически свързани лица. Аргументите в тази насока, изложени от председателя на Патентно ведомство в обжалваното решение са последователни, логични, правилни, като напълно съответстват на фактите по спора и наложената практика на Съда в тази насока.

Предвид гореизложеното, първоинстанционното съдебно решение като неправилно следва да бъде отменено. Вместо него следва да се постанови друго, с което да се отхвърли жалбата на Г. Венциславов 2005 ООД срещу решение РС-361-(1)/23.11.2020 година на председателя на Патентно ведомство в частта, с която на основание чл.75, ал.10, т.4 във връзка с чл.12, ал.1, т.2 ЗМГО е отменено решението от 25.10.2019 година на състав по опозиции, в частта, с която подадената опозиция с вх. 70069537/28.04.2017 година е отхвърлена като неоснователна за услугите търговия на едро и дребно, извършвана във верига от магазини с алкохолни напитки от клас 35 на марка с вх. 142482 АБСОЛЮТ + СУПЕРМАРКЕТ , комбинирана. Актът е издаден от компетентен орган, във валидна писмена форма, при спазване на процедурата по издаването му и правилно приложение на материалния закон.

Предвид изхода на спора, на The absolut company aktiebolag , Кралство Швеция следва да бъдат присъдени разноски в общ размер на 3370 лева, от които 370 лева заплатена държавна такса за настоящата съдебна инстанция и 3000 лева заплатено адвокатско възнаграждение за касационната инстанция. На Патентно ведомство се дължат разноски по делото в общ размер на 270 лева, от които 70 лева заплатена държавна такса за настоящата съдебна инстанция и 200 лева юрисконсултско възнаграждение за две съдебни инстанции.