Решение № 2722 от 23.02.2011 г. на ВАС по адм. д. № 12805/2010 г.

Решение № 2722 от 23.02.2011 г. на ВАС по адм. д. № 12805/2010 г., IV о., докладчик съдията Нина Докторова Производството е по реда на чл. 122е, ал. 1 ЗОП. Образувано е по жалба на кмета на община Мадан срещу против решение № 929 от 27.07.2010 г., постановено от Комисията за защита на конкуренцията (КЗК) по преписка КЗК № 480 от 28.06.2010 г. С обжалваното решение е отменено като незаконосъобразно решението на възложителя и одобреното с него обявление за откриване на обществена поръчка. В жалбата се съдържа оплакване за неправилност на решението. Релевира се необоснованост и нарушение на материалния закон. Твърди се, че КЗК е постановила противоречиви мотиви, като единственият довод, който е възприет в жалбата, с която е обжалвано решението, е този за изискано удостоверение от Камерата на инженерите в инвестиционното проектиране (КИИП), което обаче не е основание за отмяна на решението, защото възложителят би приел всеки документ, с който се доказва изискването за професионален опит. По изложените съображения в жалбата и изпратеното писмено становище с характер на писмена защита се моли, решението да се отмени. Претендира присъждане на сторените по делото разноски. Ответната страна не е взела становище. Настоящият състав на Върховният административен съд, четвърто отделение намира жалбата за процесуално допустима, като подадена от надлежна страна и в срока по чл. 122е, ал. 1 ЗОП, а разгледана по същество тя е и неоснователна, по следните съображения: кметът на община Мадан, действащ като възложител, с решение № 1 от 4.06.2010 г. е открил открита по вида си процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Строително-монтажни работи по проект "Обновяване и развитие на населените места в община Мадан", финансиран по мярка 322 от ПРСР 2007 - 2013 г. Предметът на обществената поръчка включва изграждането на 21 бр. нови детски площадки с обща площ от 3152 кв. м. От тях 11 бр. ще бъдат разположат на територията на община Мадан, а останалите 10 бр. - в други населени места в община Мадан. Допълнително ще се построи и спортна площадка в с. Леска с площ от 480 кв. м. Ще се изградят и 3 бр. нови беседки за отдих, като едната от тях е от монолитен тип. Останалите две са с бетонови фундаменти и надстройки от дървена конструкция. Предвидено е доставка и монтаж на: комбинирани детски съоръжения за оборудването на 21 бр. детски площадки; дървена беседка с монтирани пейки и покрив - общо 2 бр.; пейки дървени с облегалки-общо 42 бр.; метални кошчета за отпадъци - общо 30 бр. и хандбални врати - 2 бр. С решението са одобрени обявлението и документация за участие. В обявлението са посочени техническите изискванията към участниците, като сред тях е и изискването за доказване на това, че ръководител на проекта ще бъде лице - инженер с пълна проектантска правоспособност (по част "Паркоустройство и благоустройство") със заверено удостоверение от КИИП за 2010 г., със специалност и квалификация - "магистър-инженер по озеленяване", назначен по трудово правоотношение или граждански договор. Същото изискване фигурира в минималните изисквания за доказване на технически възможности и квалификация в обявлението и в част 4.2.2, б. "е" и "d" от документацията. Тези изисквания за техническите възможности на участниците са били обжалване пред КЗК от "Виастройинженеринг" ООД, гр. Смолян с твърдения за прекомерност и несъответствие с предмета на поръчката, а изискването за ръководител на обекта да бъде лице с пълна проектантска правоспособност обжалвано като дискриминационно и ограничително по отношение на строителите, регистрирани в Камерата на строителите в България (КСБ). На следващо място жалбоподателят е твърдял и незаконосъобразност на въведеното изискване за представяне на удостоверение за регистрация от КИИП на "инженер-озеленител", поради това, че след изменението в Закона за камарите на архитектите и инженерите в инвестиционното проектиране (ЗКАИИП) е направена промяна, според която магистър "инженер-озеленител" е "ландшафтен архитект" и регистрацията му се извършва в Камерите на архитектите в България (КАБ), поради което това изискване е невъзможно за спазване с оглед и на срока, въведен с § 18 ПЗР на ЗКАИИП с изменението му. КЗК е установила фактите по спора от представената административна преписка, като е приела, че по отношение на първото твърдение то е основателно. Според КЗК въведеното изискване за ландшафтен архитект е необходимо според Наредба № 1 от 12.01.2009 г. за условията и реда за устройството и безопасността на площадките за игра, но е достатъчно такъв специалист да бъде включен в екипа на изпълнителя, без да е необходимо той да е ръководител на проекта. Ръководител на проекта би могъл да бъде и всеки строителен инженер, който е регистриран в Камарата на строителите в България (КСБ) и притежава съответната категория, според категорията на изпълняваните строително-монтажни дейности, включени в предмета на обществената поръчка. Изискването въведено от възложителя е възприето като незаконосъобразно от КЗК. Като незаконосъобразно е възприето и изискването за представяне на удостоверение от КИИП, с оглед промените в ЗКАИИП, защото представянето му е невъзможно. По така изложените съображения КЗК е отменила решението и утвърденото обявление на възложителя за откриване на обществената поръчка. Постановеното решение е правилно, а жалбата срещу него е неоснователна. От приложената количествено-стойностна сметка за извършените работи, включени в предмета на обществената поръчка се установява, че озеленяването е в размер на 140 кв. м. От това следва, че въведеното изискване за ландшафтен архитект, за ръководител на обекта е необосновано с оглед предмета на обществената поръчка. Освен това категорията на извършваните строително-монтажни дейности попада в приложението на чл. 137, ал. 1, т. 4, б. "г" ЗУТ - четвърта категория и съответно в чл. 8, ал. 4 от Наредба № 1 от 30.07.2003 г. за номенклатурата на видовете строежи, поради което и строител, притежаващ удостоверение за регистрация в Централния професионален регистър на Камарата на строителите в България би могъл да отговаря на изискванията на възложителя с оглед на категорията на извършваните строително-монтажни работи, включени в предмета на обществената поръчка. Изискването за ръководител на проекта от магистър ландшафтен инженер е дискриминиращо по отношение на строителите, вписани в Камарата на строителите в България. На последно място поставеното изискване за представяне на удостоверение за вписване в КИИП от инженер-озеленител е незаконосъобразно, с оглед направената промяна в ЗКАИИП, тъй като с § 18 ПЗР на ЗИДЗКАИИП е въведено изискването до 31.12.2009 г. лицата, притежаващи диплома с квалификация "инженер озеленител" и "ландшафтен архитект" да се пререгистрират в КАБ, за издаването на удостоверение и личен печат, поради което те не могат да представят удостоверение от КИИП. По изложените съображения решението на КЗК е правилно и законосъобразно, а жалбата против него като неоснователна ще следва да се отхвърли. Искането за присъждане на сторените по делото разноски с оглед на изхода на спора ще следва да се остави без уважение. Водим от горното настоящият състав на Върховният административен съд, четвърто отделение