Решение № 1974 от 9.02.2012 г. на ВАС по адм. д. № 15710/2011 г.

Решение № 1974 от 9.02.2012 г. на ВАС по адм. д. № 15710/2011 г., 5-членен с-в, докладчик съдията Павлина Найденова Производството по делото е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по жалба, подадена от процесуалния представител на министъра на отбраната, срещу решение № 14372 от 07.11.2011 г. по адм. д. № 7949/2010 г. на Върховния административен съд, Пето отделение, с което е обявена нищожността на заповед № РД-26-275 от 25.05.2010 на министъра на отбраната за прекратяване на служебното правоотношение на Росица Владимирова Шкендерова от гр. София на основание чл. 106, ал. 1, т. 2 от Закона за държавния служител /ЗДСл/- поради съкращаване на длъжността. Излагат се касационни основания за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон. Посочва се, че съгласно приетия Устройствен правилник на Министерството на отбраната социалната дейност на преобразуваната Изпълнителна агенция "Социални дейности на МО" и в частност изпълняваната от Росица Шкендерова като "главен експерт" е преминала към министерството на отбраната, а културно-възпитателната и военно-патриотичната дейност, изпълнявана до приемането на ПМС № 54/2010 г. е преминала към "Изпълнителна агенция "Военни клубове и военно- почивно дело", по- голямата част от функциите, които е осъществявала жалбоподателката са преминали към министерството на отбраната, към дирекция "Управление на човешките ресурси", а не в преобразуваната изпълнителна агенция. Социалната дейност е отпаднала при новата длъжност "главен специалист" в изпълнителната агенция "Военни клубове и военно - почивно дело", а приоритетна се явява културно- възпитателната и военно- патриотичната дейност. Ответната страна представя писмено становище за неоснователност на жалбата. Излага съображения, че към момента на издаване на оспорената пред съда заповед 25.05.2010 г. Изпълнителна агенция "Военни клубове и военно - почивно дело" вече съществува като субект и министърът на отбраната е издал заповедта при липса на компетентост, извън правомощията по чл. 10, т. 7, във връзка с чл. 9, ал. 3 и ал. 4 от Устройствения правилник на Изпълнителна агенция "Военни клубове и военно- почивно дело". Касационната жалба е процесуално допустима, подадена от надлежна страна, в законоопределения срок, а разгледана по същество- основателна. За да обяви нищожност на оспорената заповед, съдът е приел, че по силата на чл. 2, ал. 3, т. 2 от постановлението дейностите във връзка с организацията на социалната, военно - патриотична дейност и отдиха на военнослужещите, осъществявани от жалбоподателката, са преминали към Изпълнителна агенция "Военни клубове и военно - почивно дело"и последващите длъжностни промени, предвидени в длъжностното разписание на агенцията и свързаните с това съкращения на длъжности, следва да бъдат извършени от органа на назначаването на агенцията. Министърът на отбраната няма качеството на орган по назначаването на служителите в изпълнителната агенция и не е компетентен да прекратява служебното правоотношение със служителите в нея, в това число и с жалбоподателката. Обстоятелството, че функцията по адаптация на освободените от кадрова военна служба служители преминава към министерството на отбраната / чл. 2, ал. 3, т. 1 от ПМС № 54/2010 г./ не може да обоснове обратния извод. Тази функция не е определяща за длъжността, изпълнявана от жалбоподателката (всички основни компетентности са свързани с организиране отдиха, социалните мероприятия на военнослужещите и мероприятия, свързани с военно-патриотичната дейност) и не изразява същността на изпълняваните от жалбоподателката служебни задължения, тъй като е само едно от правомощията, включени в системата от функции, присъща за длъжността, насочена като цяло към организиране на социалната, военно - патриотична дейност и отдиха на военнослужещите. Установено е, че Росица Шкендерова е заемала длъжността "главен експерт", в сектор "Центрове за индивидуално социално обслужване" - София, отдел "Социално обслужване", Териториална дирекция - София, в главна дирекция "Управление на социалните дейности" при Изпълнителна агенция "Социални дейности на Министерството на отбраната", която с ПМС № 54/2010 г. е преобразувана в "Изпълнителна агенция "Военни клубове и военно- почивно дело". При преобразуването на администрацията, служебните правоотношения с държавните служители се запазват (арг. от чл. 87а от ЗДСл и § 4, ал. 2 от ПЗР на ПМС № 54/2010 г.), като служителите следва да преминат към новите структури съобразно разпределението на дейностите, посочено в чл. 2, ал. 3 от постановлението. При преобразуване на администрация, при преминаване на дейност от една администрация в друга, както и при преминаване на дейност от закрита администрация в друга, служебното правоотношение с държавния служител не се прекратява. Съгласно чл. 2, ал. 3 от постановлението, дейността, архивът, както и правата и задълженията по договорите, сключени във връзка с дейността на Изпълнителна агенция "Социални дейности на Министерството на отбраната", се поемат: 1. от Министерството на отбраната - по отношение на управлението на жилищния фонд на министерството, осъществяването на връзките със синдикалните организации във въоръжените сили и с военно-патриотичните съюзи и организации, осъществяването на дейността по социалната адаптация на личния състав, освободен от военна служба, координирането и осъществяването на дейностите по подпомагане на военнослужещите, цивилните служители, военноинвалидите, военнопострадалите и пенсионираните военнослужещи и организацията за осъществяване на спортната дейност; 2. от Изпълнителна агенция "Военни клубове и военно-почивно дело" - по отношение на управлението на военните клубове, почивните бази, хотелите, детските градини, домовете за пенсионирани военнослужещи, ветерани и военноинвалиди, социалните кухни, осъществяването на културно-възпитателна и военно-патриотична дейност и производството и разпространението на телевизионна продукция на Министерството на отбраната и Българската армия. С приетата по делото съдебно- кадрова експертиза е направен анализ на длъжностната характеристика на длъжността, която е заемала жалбоподателката преди преструктурирането и на длъжностните характеристики на служителите по новото щатно разписание - в новоразкрития отдел "Социална политика" към Дирекция "Управление на човешките ресурси" на МО и на длъжността "главен специалист" във военен клуб в Агенция "Военни клубове и военно- почивно дело", отдел "Управление, координация и контрол на военните клубове", като са посочени основните им задължения. Посочено е, че в длъжностната характеристика за длъжноста "главен спецалист" във военен клуб като основни задължения са записани някои задължения сходни с изписаните в длъжностната характеристика за длъжността, която е заемала жалбоподателката - отговаря за военнопатриотичната дейност във ВК, за информационната и социалната дейност във ВК, спазва правилата за създаване, обработване и съхранение на класифицирана информация и защитата й от нерегламентиран достъп, но са записни допълнително и значителен брой задължения, различни от посочената длъжностна характеристика, като - отговаря за културната и художествената дейност във ВК, за финансово-стопанската дейност във ВК, за правилното стопанисване на сградния фонд и ДМА във ВК, за противопожарните изисквания и пропускателния режим във ВК. Съгласно неоспореното заключение на вещото лице, с оглед Наредба № Н-29/12.11.2010 г. за условията и реда за адаптация на военнослужащите от МО, структурите на пряко подчинение на министъра на отбраната и БА при освобождаване от военна служба /ДВ бр. 95/03.12.2010 г./ част от дейностите по професионално ориентиране, мотивационната подготовка, квалификационни курсове, подготовка за започване на самостоятелна стопанска дейност и съдействие за устройване на работа на военнослужащите, освобождвани от военна служба от МО и БА се изпълняват от лицето, което е назначено на длъжност "Главен експерт" в дирекция "Управление на човешките ресурси", отдел "Социална политика". Следователно основните функции, които е изпълнявала жалбоподателката са преминали към посочената дирекция и отдел в Министерството на отбраната. Необосновани са изводите на съда, че основните функции на предишната длъжност са насочени като цяло към организиране на социалната, военно - патриотична дейност и отдиха на военнослужещите. Вещото лице не е посочило в заключението си, че това е основната дейност на длъжността, която е заемала жалбоподателката. Не е поставена като задача на вещото лице да посочи коя е била основната дейност в длъжността на жалбоподателката, тази дейност, която е преминала към дирекция "Управление на човешките ресурси", отдел "Социална политика" в Министерството на отбраната или тази дейност, която е преминала към Агенция "Военни клубове и военно- почивно дело", отдел "Управление, координация и контрол на военните клубове", за да се приеме, че от неоспореното заключение на вещото лице могат да се направят тези изводи. При това положение делото е останало неизяснено от фактическа и правна страна, което налага отмяна на решението и връщането му за ново разглеждане от друг тричленен състав Воден от изложеното, Върховният административен съд, Петчленен състав - II колегия