Решение № 15432 от 15.12.2009 г. на ВАС по адм. д. № 7799/2009 г.

Решение № 15432 от 15.12.2009 г. на ВАС по адм. д. № 7799/2009 г., IV о., докладчик председателят Мария Костова Производството е образувано по жалба от "Групова практика за Специализирана медицинска помощ-Медикъл Авиейшън" ООД, гр. София, представлявано от д-р В. С. Я., срещу решение № 391/21.04.2009 г., постановено от Комисията за защита на конкуренцията, по преписка № КЗК-133/2009 г.

Жалбата е подадена от активнолегитимирана страна, в срока по чл. 122е, ал. 1 от Закона за обществените поръчки и е процесуално допустима.

С обжалваното решение КЗК е оставила без уважение жалбата на "Групова практика за Специализирана медицинска помощ-Медикъл Авиейшън" ООД, гр. София, срещу Решение № 31/26.01.2009 г. на изпълнителния директор на "Летище София" ЕАД за класиране на участниците и избор на изпълнител в процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: "Денонощно неотложно медицинско обслужване на Летище София за 2009 г.", открита с решение № 595/23.12.2008 г. на Възложителя и е оставила без разглеждане искането за присъждане на разноските в производството.

За да постанови решението си КЗК е приела следното:

Неоснователно е твърдението на жалбоподателя за немотивираност на решението на възложителя относно частта на акта, касаещ отстраняването на дружеството от по-нататъшно участие в процедурата. Оспорваното решение за класиране на участниците в процедурата е постановено на основание чл. 42, ал. 1 от НВМОП и въз основа на представените Протоколи на конкурсната комисия, т.е. в случая е налице правното основание за издаване на адм. акт от възложителя. Чл. 42, ал. 2 от НВМОП въвежда задължение на органа,провеждащ процедурата мотивирано да посочи отстранените от участие в процедурата лица,както и мотивите,довели до тяхното отстраняване. Действително в оспорваното решение присъстват само правните основания ,въз основа на които офертата на жалбоподателя не е допусната до по-нататъшно участие в процедурата,а именно: чл. 21, ал. 1, т. 1 от НВМОП и буква А, раздел VI, т. 3 от Условията за участие в процедурата,във връзка с буква В, раздел II, т. 4 от от Условията и на основание чл. 21, ал. 1, т. 3 от НВМОП вр. чл. 13, ал. 1, т. 9 от НВМОП и буква А, раздел VI, т. 2 от от Условията, във връзка с буква "В", раздел III, т. 1 от Условията за участие в процедурата. Тук следва да бъде отбелязано обаче, че фактическите основания за издаване на административния акт са посочени в Протоколите от дейността на конкурсната комисия, които са документи,предхождащи и пряко свързани с постановеното решение на възложителя. Именно поради това неповтарянето им в крайния акт на възложителя не е основание за неговата отмяна, каквато е и трайната практика на ВАС в тази насока. Жалбоподателят е отстранен от участие в процедурата поради констатирани непълноти и липси в подадената от дружеството оферта,а именно:

1. Участникът не е посочил срок на валидност на офертата, съгласно чл. 13, ал. 1, т. 9 от НВМОП и изискванията на възложителя, посочени в буква В, раздел V от Условията за участие в процедурата. 2. Представени са само два броя декларации по Закона за защита на личните данни от посочените шестима специалисти в приложения към офертата "Списък на медицинските специалисти за изпълнение на поръчката", което не съответства на изискванията на възложителя, посочени в буква В, раздел II, т. 4 от Условията за участие в процедурата. 3. Част от представените копия от документи не са заверени за вярност с оригинала, което не отговаря на изискванията на възложителя по буква В, раздел III, т. 1 от Условията за участие в процедурата.

От данните по делото е установено, че в офертата на жалбоподателя не е посочен срок за валидност на същата-Доказано е и обстоятелството, че са представени само две декларации по Закона за защита на личните данни, при предложени шест специалисти, които ще се занимават с предмета на поръчката. С оглед на изложеното КЗК е счела, че конкурсната комисия правилно е предложила за отстраняване офертата на дружеството-жалбоподател, като съобразявайки се с тези мотиви и възложителят е постановил правилен и законосъобразен акт в частта му, касаеща отстранения от процедурата участник.

КЗК е намерила за неоснователна жалбата и относно частта и, касаеща незаконосъобразното допускане до фазата на оценка и офертата на класирания на първо място и избран за изпълнител участник: "Медицински център-Медиком" ЕООД, поради незаконосъобразно дадена възможност от страна на конкурсната комисия класираният на първо място участник да постави в нов непрозрачен плик ценовото си предложение на първото заседание на помощния орган на възложителя. Видно от Протоколите за дейността на конкурсната комисия, ценовата оферта на класирания на първо място участник в процедурата е поставен в непрозрачен, с ненарушена цялост плик. На отварянето на офертите е присъствал и представител на жалбоподателя, като никъде не е отбелязано същият да е направил каквито и да било възражения срещу горната констатация на помощния орган на възложителя. Установено е, че пликът с "Предлагана цена" на дружеството, определено за изпълнител, се състои от два самостоятелни плика, като единият е поставен в друг по-голям, на който на ръка е написано "Предлагана цена" и който съдържа 7 подписа на членовете на конкурсната комисия с дата 14.01.2009 г. 11.30 часа, които гарантират невъзможността за манипулация.

В жалбата се правят доводи за неправилност на оспореното решение на КЗК, като незаконосъобразно, противоречащо на материалноправните разпоредби на ЗОП и НВМОП. С решението си КЗК не отстранява закононарушенията, извършени от възложителя, а ги е утвърдила. В жалбата подробно са изложени обстоятелствата по подмяна на плика, в който е била поставена офертата на дружеството, определено за изпълнител, поради което пликовете са два. От страна на комисията е отстранено допуснатото нарушение от МЦ "Медиком" ЕООД по време на провеждане на откритата процедура, без тези действия на комисията да се опишат в протокола. Не е направено възражение пред комисията за тези действия, защото участниците в процедурата или техни упълномощени представители могат да "присъстват" при действията на комисията и защото представителят на жалбоподателя е считал, че КЗК е органът, който прецизира точното прилагане на ЗОП. КЗК е събрала доказателства за нарушения на чл. 14, ал. 2 от НВМОП, констатирано е, че цената е поставена в прозрачен плик и въпреки това не е направен извод, че възложителят е действал незаконосъобразно и не е приложил разпоредбата на чл. 21, ал. 1, т. 4 от НВМОП, който изисква да бъде отстранен този участник. КЗК се позовава на протоколите от дейността на конкурсната комисия, които съгласно ГПК са официални документи и притежават материална доказателствена сила. Протокол № 3/15.01.2009 г., в който е отразено отварянето на ценовото предложение и цялостна оценка, съгласно критериите, на офертата на единствения участник е неточен и непълен и в него не е отразено наличието на прозрачен оригинален плик с надпис "Предлагана цена", би следвало да не притежава такава доказателствена сила. КЗК с отказа си да допусне разпит на посочени от жалбоподателя свидетели е подценила събирането на устни доказателства в подкрепа на незаконосъобразните действия на комисията.

Ответната страна - Изпълнителния директор на "Летище София" ЕАД, чрез процесуалния си представител, оспорва подадената жалба като неоснователна. Подробни съображения излага в писмени бележки. Ответната страна:КЗК, както и заинтересованата страна:МЦ "Медиком" ЕООД, редовно призовани, не са изпратили представител и не са взели становище.

Разгледана по същество жалбата е неоснователна, по следните съображения:

При постановяването на решението си КЗК е преценила доводите на страните и събраните по преписката доказателства и направените от нея изводи са обосновани и не противоречат на материалния закон.

Правилно КЗК е приела за неоснователен доводът на жалбоподателя за липса на мотиви и правно основание за издаване на оспореното решение на възложителя. В решението си възложителят изрично се е позовал на трите протокола от работата на комисията и съответно изложените от комисията мотиви са възприети от възложителя и представляват мотиви и на издадения от него адм. акт. В самото решение на възложителя са посочени условията за участие в процедурата, които са нарушени от дружеството-жалбоподател, поради което то е отстранено от по-нататъшно участие. Нарушенията са установени и от КЗК при проверка на данните по делото.

КЗК е изложила подробни мотиви относно законосъобразното отстраняване на жалбоподателя от участие в процедурата, които се възприемат изцяло от настоящия състав на ВАС, поради което не е необходимо да бъдат преповтаряни.

Неоснователна е жалбата и срещу решението на КЗК в частта относно доводът за незаконосъобразното класиране на дружеството, определено за изпълнител, при наличието на основания за отстраняването му.

Твърденията в жалбата до КЗК за подмяна на плика с предлаганата цена не е доказано. Протоколите от работата на комисията се ползват с доказателствена сила, която не е опровергана от жалбоподателя. Същият не оспорва, че е присъствал на заседанието на комисията и не е възразил, нито е поискал допълване на протокола и вписване на твърдяните от него факти. Съдържанието на протокола на комисията не може да се опровергава със свидетелски показания - чл. 164 от ГПК вр. чл. 144 от АПК вр. чл. 122з от ЗОП. Прозрачният плик е бил поставен в непрозрачен, който е приподписан от членовете на комисията, поради което доводът за допуснато нарушение на чл. 14, ал. 2 от НВМОП е недоказан.

Решението на КЗК като обосновано и законосъобразно следва да се остави в сила.

Водим от горното и на основание чл. 122е от ЗОП, Върховният Административен съд, IV-то отделение,