Решение № 799 от 28.10.2009 г. на ВКС по гр. д. № 3955/2008 г.

Решение № 799 от 28.10.2009 г. на ВКС по гр. д. № 3955/2008 г., IV г. о., ГК, докладчик съдията Бойка Ташева Производството е по чл. 307, ал. 2 във вр. с чл. 303, ал. 1, т. 5 от ГПК. Образувано е по молбата на А. И. С. и И. Г. С., и двамата от гр. П., с искане да бъде отменено решението на ВКС, състав на Пето ГО, постановено на 4.04.2008 г. по гр. д. № 1905/2005 г., с което Е. И. Б., И. Г. С., Т. И. С., А. И. С. и Г. Б. С. по иск на О. А. К. и Н. Х. К. са осъдени на основание чл. 109 от ЗС да премахнат осъщественият през 1992 г. незаконен строеж /преустройство/ на едноетажна паянтова жилищна сграда, находяща се в дъното на дворно място, съставляващо УПИ *, на границата с УПИ * кв. 141 по плана на гр. П. градска част, като възстановят съществувалото преди строителството положение, премахвайки навлизащите в УПИ * елементи на сградата: стоманобетонова колона и излят фундамент пред каменния зид, и премахвайки увеличената площ на сградата в хоризонтално отношение, възстановявайки външните размери, и във вертикално отношение, възстановявайки височината на сградата. Като основание за искането се сочи разпоредбата на чл. 303, ал. 1, б. т. 5 от ГПК. Навеждат се доводи, че решението е постановено при невзето участие на молителите в насрочените за 08. и 15.02.2008 г. съдебни заседания по делегация в РС Пловдив и за насроченото на 4.03.2008 г. пред ВКС съдебно заседание поради нередовното им призоваване, тъй като призовките за тези заседания са връчени чрез Н. Г. С., родена през 1996 г., малолетна, което е в противоречие с разпоредбата на чл. 46, ал. 2 от ГПК (отм.). Ответниците по молбата за отмяна О. А. К. и Н. Х. К., и двамата от гр. П., са заели становище за нейната неоснователност. Ответниците Г. И. С., Е. И. Б. и Г. Б. С., всички от гр. П., са заели становище за основателност на молбата за отмяна. Върховният касационен съд, състав на Четвърто ГО, намира, че молбата за отмяна е допустима, а разгледана по същество - и основателна, съображенията за което са следните: С протоколно определение, постановено в с. з. на 4.12.2007 г., ВКС на РБ, състав на Пето ГО, е насрочил съдебна делегация за събиране на доказателства по делото от РС Пловдив на 8.02.2008 г. 14.00 часа и резервна дата на 15.02.2008 г. 14.00 часа и е отложил делото за 4.03.2008 г. 10.00 часа. Призовките за всички тези заседания са връчени на молителите чрез Н. Г. С. - племенница на А. С. и внучка на И. С., видно от представеното с молбата удостоверение за раждане от 9.10.1996 г. и представеното в първоинстанционното производство удостоверение за наследниците на Е. Ал. С. № 539/22.07.1993 г. От удостоверението за раждане на Н. С. е видно, че тя е родена на 4.10.1996 г. Следователно към момента на връчването на призовките /18.12.2007 г./ Н. е била малолетна - навършила 11 години. При това положение призоваването на молителите е било нередовно, тъй като не е съобразено с изискванията на чл. 46, ал. 2 от ГПК (отм.). На проведените на 15.02.2008 г. пред РС Пловдив и на 4.03.2008 г. пред ВКС съдебни заседания те не са се явили и не са били представлявани. Ето защо са налице предвидените в чл. 303, ал. 1, т. 5 от ГПК предпоставки за исканата отмяна, тъй като вследствие нарушаването на съответните правила молителите са били лишени от възможност да участват в делото. По изложените съображения атакуваното решение следва да бъде отменено и делото да се върне на ВКС за ново разглеждане от друг негов състав с изслушване на вещото лице Г. по представения от ищците въпросник с писмена молба вх. № 2761/23.03.2007 г. Водим от горното Върховният касационен съд, състав на Четвърто ГО,