Решение № 8240 от 10.06.2011 г. на ВАС по адм. д. № 15734/2010 г.

ВАСI отделение10.06.2011 г.докладчик Емилия Миткова

Диспозитив

Оставя в сила решение № 1801/10.09.2010 г. постановено по адм. д. № 3102 по описа за 2009 г. на Административен съд Варна. Оставя в сила определение № 5668/26.10.2010 г., постановено по адм. д. № 3102 по описа за 2009 г. на Административен съд Варна. с което е изменено решението в частта на разноските. Решението е окончателно и не може да се обжалва.

Мотиви

Решение № 8240 от 10.06.2011 г. на ВАС по адм. д. № 15734/2010 г., I о., докладчик съдията Емилия Миткова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от АПК вр. с чл. 160, ал. 6 от ДОПК. Образувано е по касационни жалби на "ЛМД" ООД, със седалище и адрес на управление гр. Добрич, чрез законния си представител Л. Б. и Директора на Дирекция "ОУИ" гр. Варна при ЦУ на НАП срещу решение № 1801/10.09.2010 г. постановено по адм. д. № 3102 по описа за 2009 г. на Административен съд Варна. С частна жалба от Директора на Дирекция "ОУИ" гр. Варна при ЦУ на НАП е обжалвано определение № 5668/26.10.2010 г., с което е изменено решението в частта на разноските. В касационната жалба на дружеството се излагат доводи за неправилност на решението в обжалваната част, като необосновано, постановено при нарушение на материалния закон и при съществено нарушение на съдопроизводствените правила, обосноваващо отменителни основания по чл. 209, т. 3 от АПК Моли да бъде отменено решението в обжалваната част с присъждане на направените по делото разноски. В касационната жалба на Директора на Дирекция "ОУИ" - Варна при ЦУ на НАП се излагат доводи за неправилност на решението в обжалваната част, като постановено в нарушение на материалния закон и съществено нарушение на съдопроизводствените правила, обосноваващо отменителни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Моли да бъде отменено решението в обжалваната част с присъждане на юрисконсултско възнаграждение. Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за основателност на касационната жалба на Директора на Дирекция "ОУИ" - Варна при ЦУ на НАП и неоснователност на жалбата на "ЛМД" ООД. Върховният административен съд - първо отделение, като взе предвид становището на страните и извърши проверка на обжалваното решение на посочените касационни основания съгласно разпоредбата на чл. 218, ал. 1от АПК и след служебна проверка за допустимостта, валидността и съответствието на решението с материалния закон по реда на чл. 218, ал. 2 от АПК, приема касационните жалби за процесуално допустими като подадени в срока по чл. 211 от АПК, поради което следва да бъдат разгледани по същество. Предмет на обжалване пред АС е бил Ревизионен акт (РА) № 900206/24.08.2009 г. на ТД на НАП - Добрич, потвърден с решение № 629-А/28.10.2009 г. на зам. директора на Дирекция "ОУИ" - Варна, с който на "ЛМД" ООД са установени допълнителни данъчни задължения по ЗДДС и ЗДДС в размер на 87 576,09 лв. и 33 220,47 лв. лихва, и по ЗКПО за 2004 г. в размер на 28 890,75 лв. и 17 651,39 лв. лихва, за 2005 г. в размер на 29 528 лв. и 14 557,79 лв. лихва и за 2006 г. в размер на 17 671,50 лв. и 6 488,11 лв. лихва. С обжалваното в настоящото производство решение АС е отменил процесния РА в частта на установени допълнителни данъчни задължения по ЗДДС и ЗДДС и е отхвърлил жалбата на "ЛМД" ООД, в останалата й част, досежно установени задължения по ЗКПО . В полза на Дирекция "ОУИ" - Варна е присъдено юрисконсултско възнаграждение по компенсация в размер на 443,14 лв. С определение № 5668/26.10.2010 г., в производство по реда на чл. 248, ал. 1 ГПК, вр. чл. 144 АПК и § 2 от ДОПК е изменено решението в частта на разноските, като Дирекция "ОУИ" - Варна е осъдена да заплати по компенсация сумата в размер на 940 лева. По жалбата на "ЛМД" ООД относно определените данъчни задължения по ЗКПО за 2004 г., 2005 г. и 2006 г.: За да постанови решението в тази си част от фактическа страна съдът е приел, че от дружеството е извършено намаление на финансовия резултат за процесните отчетни периоди, чрез счетоводна сметка 602 - "Разходи за външни услуги" като са осчетоводени суми - разходи за услуги с изпълнител "Българско машиностроене Добрич - БМД" АД, по отчетни периоди и размери, съответно: за 2004 г. за сумата от 148 157,67 лв.; за 2005 г. за сумата от 189 653,30 лв. и за 2006 г. за сумата от 115 275,00 лв. Счетоводна сметка 602 - "Разходи за външни услуги" е дебитирана срещу кредитирането на счетоводна сметка 4015 - "Доставчици по нефактурирани доставки", партиди "БМД" АД. Основания за счетоводните записвания в хронологията на кредитния оборот на сч. сметка 4015 - "Доставчици по нефактурирани доставки" са фактурите за 2004 г., подробно изброени в РА, които не са представени в хода на ревизионното производство, както и в хода на административното и съдебно обжалване. Безспорно установено е, че двете лица са свързани по смисъла на § 1, т. 3 от ДР на ЗКПО. За 2004 г. са представени счетоводни справки и справки за пряк труд в "БМД" АД, за 2004 г една проформа фактура № 3/31.03.2004 г. на стойност 36 242,10 лв.; поръчки за възлагане № 0001/2.02.2004 г. до 0010/1.12.2004 г. на стойност 158 001,42 лв. и Договор за промишлени услуги от 1.05.2003 г., и Анекс към същия от 2.01.2004 г. За 2005 г. са представени три броя проформа фактури № 7/31.07.2005 г. на стойност 10 496,05 лв.; № 11/30.11.2005 г. на стойност 9 680,73 лв. и № 12/31.12.2005 г. на стойност 52 107,25 лв.; справки по месеци за пряк труд в "БМД" АД; поръчки за възлагане от № 0011/3.01.2005 г. до № 0022/1.12.2005 г. на обща стойност 189 653,30 лв. За 2006 г. са представени; поръчки за възлагане от № 0023/4.01.2006 г. до 0033/01.12.2005 г., като № 0024 се повтаря два пъти - за 1.02.2006 г. и за 1.03.2006 г. и проформа фактури. За безспорно установено съдът е приел, че за 2004 г. изпълнителят по процесните услуги "Българско машиностроене Добрич - БМД" АД е издало фактури за изпълнените доставки, но в отчетни периоди, предимно през 2006 г. и 2007 г. Отразяването на издадените през следващи отчетни периоди фактури не е повлияло на текущия за периода на издаването им финансов резултат. Констатирано е при съпоставка на представените документи, че за една и съща поръчка посоченото наименование и количество съвпада, като съществуват различия в единичните цени. За 2006 г. са представени дванадесет броя

12

проформа фактури, които при анализа на които е установено, че в същите са изредени всички номера на поръчки, съдържащи се в самата поръчка от месеца, но страна по тях не е изпълнителят по доставката "БМД" АД, поради което, съдът е приел, че са клиентите на жалбоподателя, който е и изпълнител по тях. От събраните доказателства не може да се съди за вида на извършените услуги, посочени в чл. 1 от договора от 1.05.2003 г., поради липса на първични документи, доказващи осчетоводените разходи. Установено е несъвпадане на сумите с осчетоводените от ревизираното лице данни, което е самостоятелно и достатъчно основание за непризнаване на разхода. След всички поръчки изредени в проформа фактурите, съвпадащи с посочените в поръчките за възлагане, съществуват и други номера на поръчки, които не са открити при ревизията в следващите поръчки за същата година, поради което съдът е възприел извода на органа по приходите, че има поръчки, които не са отчетени от дружеството или са включени поръчки, които не са действителни и завишават общата стойност по цялата поръчка. С оглед тези констатации и факта, че отношенията са между свързани лица от органа по приходите е прието, че тези отношения свързани с изпълнение по посочените доставки водят до отклонение от данъчно облагане, като неиздаването на документи, свързани с изпълнение на процесните стопански операции е довело до неточност при определяне на действителния размер на разходите от свързаното лице - жалбоподател. От органа по приходите е прието, че в конкретния случай са налице отчетени от жалбоподателя суми като разход за външни услуги в нарушение на счетоводното законодателство, поради което е извършено увеличение на финансовия резултат с процесните суми на основание чл. 23, ал. 2, т. 10, т. 13 вр. с чл. 14 , чл. 15, ал. 2 от отм. ЗКПО, § 1, т. 3 от с. з. и § 1, т. 34 от ДР на ЗКПО и чл. 4, ал. З, чл. 6, ал. 1 и чл. 7, ал. 1 от Закона за счетоводството. Подробно съдът е обсъдил заключението на неоспорената от страните ССЕ, от която за установено е приел, че от доказателствата по делото се установява, че услугата - производство на стоки и материали действително е извършена, като приходът е отчитан в съответствие със счетоводното законодателство при реализиране на продукцията към външни клиенти на ЛМД през 2004 г., 2005 г. и 2006 г. От правна страна съдът е приел, че в съгласно чл. 7, ал. 1, т. 1 - 5 ЗСч първичните счетоводни документи следва да съдържат задължителни реквизити, като същите съгласно чл. 6, ал. 1 от ЗСч. са носители на информация за извършена за първи път стопанска операция. В тази насока за за целите на облагане по ЗКПО за признаване на един разход като такъв е необходимо същият действително да е извършен, както и да е осчетоводен правилно. В процесния случай е безспорно установено, че фактури във връзка с процесните разходи не са издавани, като осчетоводените документи сами по себе си не съдържат и изискуемите реквизити по чл. 7 от ЗСч, поради което правилно органа по приходите е приел, че не е налице документална обоснованост и е преобразувал финансовия резултат на основание чл. 23, ал. 3, т. 10 от ЗКПО. Незаконосъобразно съдът е приел, че като основание за преобразуване финансовия резултат със същите суми е посочена разпоредбата на чл. 23, ал. 2, т. 13 от ЗКПО . Въпреки факта, че контрагентите са свързани лица не е установено в хода на ревизионното производство, че са налице сделки с цел отклонение от данъчно облагане. От доказателствата по делото се установява, че разходът действително е извършен, продукцията е произведена и впоследствие продадена. Решението в тази си част е правилно. Въз основа на установената в съответствие със съдопроизводствените правила по делото фактическа обстановка, съдът е достигнал до законосъобразни правни изводи. Подробно съдът е обсъдил всички събрани в хода на ревизионното и съдебно производство доказателства и след подробния им анализ законосъобразно е приел, че процесните разходи са отчетени в противоречие с принципа на документална обоснованост. Безспорно установено е, че за процесните разходи касаторът не притежава първични счетоводни документи. Такива са издадени от доставчика в следващите финансови години, като същите не са се отразили на финансовия резултат на касатора. Неоснователен е довода в касационната жалба за приложение на разпоредбата на чл. 7, ал. 3 от ЗСч. На първо място същата е в сила от 1.01.2007 г., т. е. след процесните периоди и на следващо място съгласно текста на същата се приема, че е налице документална обоснованост и когато в първичния счетоводен документ липсва част от изискуемата информация по ал. 1 и 2, при условие че за липсващата информация са налице документи, които я удостоверяват. В конкретния случай липсва първичен счетоводен документ, за да бъде обсъждана липсващата информация и документите, които я удостоверяват. Цитираната в жалбата съдебна практика е във връзка с различна фактическа обстановка. Неоснователен е и довода за допуснато от съда съществено процесуално нарушение, поради необсъждане от съда на всички доводи, включително осчетоводяване на процесните разходи, както и че за липсващата в Справките за пряк труд или проформа фактури информация са налице други документи, които я удостоверяват. Подробно съдът е обсъдил съдържанието на представените документи, приети като доказателства по делото, анализирал е несъответствието, както в проформа - фактурите, така и при проследяване на всяка поръчка. За 2004 г. е установено различие в представените поръчка относно единичните цени на доставките. От представените временни документи не може да се определи вида на извършените услуги, посочени в чл. 1 от договора, като за 2006 г. при анализа на представени дванадесет броя проформа фактури се установява, че в същите са посочени всички номера на поръчки, съдържащи се в поръчка от месеца, като страна по тях не е изпълнителят по доставката "БМД" АД. Неоснователен е довода за необоснованост на обжалваното решение. Факта, че съдът се е позовал на решение на ВАС, което не е постановено при идентична фактическа обстановка не води до необоснованост на изводите на съда, по конкретния казус. Правното основание за преобразуване на финансовия резултат, както в хода на ревизионното, така и съдебно производство е идентично, а именно разпоредбата на чл. 23, ал. 2, т. 10 от ЗКПО , поради което е неоснователен довода в касационната жалба за приемане от съда на правно основание, различно от посоченото в обжалвания РА. Съгласно посочената разпоредба (в редакцията за процесните финансови години) финансовия резултат се увеличава с разходите, довели до намаляване на финансовия резултат (счетоводната печалба/загуба), които данъчно задължените лица не могат да докажат документално по реда, определен в съответните нормативни актове, с първични документи, включително придружени с фискален бон от електронни касови апарати с фискална памет и от електронни системи с фискална памет или с касова бележка от кочан, издадена в предвидени от нормативен акт случаи, или отчетени в нарушение на счетоводното законодателство или на принципа "документална обоснованост". Легално определение на "документална обоснованост" е дадено в § 1, т. 34 от ДР на ЗКПО и представлява документирането чрез съдържащи необходимите реквизити по Закона за счетоводството и отразяващи вярно и точно всяка стопанска операция документи, поради което е приел в мотивите си АС, че за целите на ЗКПО следва извършения разход да е осчетоводен в съответствие със счетоводното законодателство, не е приложил друго правно основание, различно от документалната необоснованост. Действително от заключението на вещото лице е установено, че макар и с "временни документи" процесните разходи са осчетоводени в съответствие с принципа на текущо начисляване и предимство на съдържание пред формата. В чл. 4, ал. 2 от ЗСч. са посочени принципите при които се осъществява счетоводството, между които са и двата посочени като спазени в заключението на вещите лица, но съгласно ал. 3 от същата разпоредба предприятията осъществяват счетоводството на основата на документалната обоснованост на стопанските операции и факти, като спазват изискванията за съставянето на документите съгласно действащото законодателство. При така изложената правна регламентация следва да се приеме, че документалната обоснованост като основен принцип на водене на счетоводството се изразява в изискването за съставяне на счетоводен документ за всяка стопанска операция при спазване на изискванията на действащото законодателство за съставяне на документите. Съгласно чл. 6. ал. 1, т. 1 от ЗСч. счетоводният документ е хартиен или технически носител на счетоводна информация, класифициран като първичен, вторичен и регистър, като първичният документ е носител на информация за регистрирана за първи път стопанска операция, каквато е процесната и за която не е издаден такъв документ към момента на осъществяването й. В текста на чл. 6, ал. 1 от ЗСч. не съществува "временен счетоводен документ", поради което е неоснователен довода, че от разпита на вещите лица се установява, че при разглеждане в цялост на всички временни документи, а не всеки от тях поотделно, се налага извода, че те съдържат всички реквизити, които се изискват от ЗСч. С оглед на изложеното и като е достигнал до извода за липса на документална обоснованост, поради липса на издадени първични счетоводни документи - фактури към момента на осчетоводяване на разхода, поради което са налице предпоставките на 23, ал. 2, т. 10 ЗКПО , АС е постановил правилно решение в тази си част, което следва да бъде оставено в сила. По жалбата на Директора на Дирекция "ОУИ" гр. Варна при ЦУ на НАП:

–

За да постанови решението в тази си част от фактическа страна съдът е приел, че за данъчни периоди: м. 02., 10., 11. и м. 12.2005 г.; м. 03., 06., 08., 10., 11. и м. 12.2006 г.; м. 01., 02., 03., 04., 05., 06. и м. 12.2007 г. е отказано право на данъчен кредит, като предмет на доставките са услуги извършени от "БМД" АД - поръчки за производството на определени изделия и материали.

–

Обсъдени са представените във връзка с облагането по ЗКПО временни документи - счетоводни справки, придружени със справки по месеци и документи за пряк труд; проформа фактури и поръчки в "БМД" АД за 2004 г., 2005 г., 2006 г. и 2007 г. От органа по приходите е прието, че от доставчика "БМД" АД през 2004 г., 2005 г. и 2006 г. не са издадени първични документи - данъчни фактури, а след срока на възникване на данъчното събитие, като в тях са посочени номерата и стойностите по конкретните поръчки/проформа фактури. Разходите без първични документи, са декларирани от жалбоподателя в Дневник за продажби и СД за ДДС за данъчните периоди на отчетните периоди.

–

За да се определи датата на възникване на данъчното събитие, в хода на ревизионното производство органът по приходите е проследил датите на изпълнение на поръчките от "БДМ" АД въз основа на съставените временни документи и е установено е, че за част от посочените в данъчните фактури поръчки, датите на изпълнение настъпват на по-ранни дати от датата на издаване на данъчните документи от доставчикът. Изготвени са справки относно: данъчното събитие по издадени данъчни фактури от "БМД" АД за данъчни периоди 2005 г., 2006 г. и 2007 г., в които са конкретизирани данъчния период, през който чрез включване на данъчните документи - фактурите в дневника за покупките е приспаднат данъчен кредит. При така установеното и на основание чл. 67, ал. 1 вр. чл. 25, ал. 1, т. 1 и ал. З, т. 1, чл. 64, ал. 1, т. 1 - 6 и чл. 94. ал. 1 от ЗДДС и чл. 68, ал. 2 вр. чл. 25, ал. 5, т. 1, чл. 72, ал. 1 и чл. 113, ал. 4 от ЗДДС в хода на ревизията е прието, че за получените от БМД" АД доставки на стоки и услуги за жалбоподателя не възниква право на приспадане на данъчен кредит за процесните данъчни периоди. Не е спазен и срока на изискуемост на данъка, т. е до пет дни от датата на възникване на данъчното събитие, в резултат на което е изтекъл срока за упражняване на правото на приспадане на данъчен кредит. От приета ССчЕ за установено съдът е приел, че изделията по процесните поръчки с подизпълнител "БМД" АД са изцяло реализирани от "ЛМД"

–

ООД на негови външни клиенти. За реализацията са издадени фактури за авансови плащания и за окончателно плащане при приключване на сделките. По издадените фактури са получени плащания от страна на клиентите, като само малка част от фактурите са останали неплатени, частично или изцяло.

–

За да отмени РА в тази му част съдът е приел, че начисляването на данъка в счетоводството на доставчика не е задължително условие за признаване право на данъчен кредит, след като е осъществено начисляване в по-късен момент. Срокът за начисляване на данъка, включително в дневника за продажби и в справката-декларация, е от значение за признаване право на данъчен кредит. Императивната разпоредба на чл. 64, ал. 1, т. 2 ЗДДС , поставя като изискване данъкът да бъде начислен най-късно към датата, на която изтича данъчният период, следващ периода, през който е възникнало данъчното събитие за облагаемата доставчик. Позовава се на практиката на ВАС по идентични казуси и Решение от 22.01.2009 г. на Европейския съд по правата на човека по делото "Булвес" АД срещу Р. България.

–

В конкретния случай съдът е приел, че не се оспорва факта, че жалбоподателят е платил ДДС върху доставката и е отразил същата доставката в справка-декларация и дневник за покупки за съответните месеци. Безспорно е установено, че доставчикът "БМД" АД е издал фактури за извършените доставки и е начислил данък в по-късен момент от извършването им, респективно от възникване на данъчното събитие.

–

Решението е правилно.

–

По делото няма спор по фактите и са идентични с установените и изложени по-горе в мотивите досежно облагане по ЗКПО .

–

Спорният момент е досежно датата на данъчното събитие, респективно спазване срока за начисляване на данъка от доставчика в счетоводните регистри по ЗДДС.

–

Безспорно установено е, че данъчното събитие по процесните доставки е възникнало за периоди, предхождащи датата на издаване на процесните фактури от доставчика, респ упражняване правото на данъчен кредит от получателя - "ЛМД" ООД. Не съществува спор досежно реалността на процесните доставки.

–

Както правилно е посочил АС, трайната съдебна практика приема, че фактът дали данъкът е начислен от доставчика в сроковете по чл. 64, ал. 1, т. 2 ЗДДС има значение само досежно възможността данъчните органи да претендират лихви за забава от страна на доставчика при по-късно начисляване и евентуално ангажиране на административно-наказателната му отговорност. Законодателят е предвидил възможността доставчикът да не изпълни своевременно, а със забава данъчното си задължение и макар и да не е изрично изразено в закона приема, че и забавеното изпълнение е изпълнение на държавното вземане, но е и административно нарушение, за което се следва административно наказание. Тази възможност е реализирана от органа по приходите, като видно от влезлия в сила РА № 900625/7.01.2010 г. на доставчика "БМД" АД са начислени лихви за забава по процесните доставки по фактури включени в следващи данъчни периоди. Корекция в размера на начисления данък не е извършена, поради което и при отказ на право на приспадане на данъчен кредит само заради начисляване на данъка от страна на доставчика в по-късен момент, би довело до нарушаване на характера на ДДС на косвен, многофазен, некумулативен данък и до неоснователно обогатяване на фиска. Начисляването на данъка, макар и в по-късен данъчен период, гарантира събирането на държавното вземане. В този смисъл е решение № 13635/16.11.2009 г., постановено по адм. д. № 6532/09 г. по описа на ВАС, Iа отделение. По идентичен начин следва да бъдат разгледани и разпоредбите на чл. 68, ал. 2, вр. чл. 25, ал. 5, т. 1, чл. 72, ал. 1 и чл. 113, ал. 4 от сега действащия ЗДДС.

–

Неоснователна е касационната жалба и в частта на присъдените по компенсация разноски на Дирекция "ОУИ" гр. Варна при ЦУ на НАП. Довода е свързан с наличие на хипотезата на чл. 161, ал. 3 от ДОПК, която не е приложена от съда. Действително от "ЛМД" ООД са ангажирани в хода на съдебното обжалване допълнителни писмени доказателства - фактури свързани с последващата реализация на процесните стоки и услуги, но същите не са изискани в хода на ревизионното производство. Видно от т. 7 на ИПДПОЗЛ от 09.04.2009 г. от "ЛМД" ООД са изискани договори с доставчици и клиенти отнасящи се за получени и извършени доставки приз ревизираните периоди.

–

С оглед на изложеното и като е достигнал до същите правни изводи АС е постановил правилно решение, което следва да бъде оставено в сила. Не се установиха релевираните в касационната жалба отменителни основания.

–

Неоснователна е частната жалба на Директора на Дирекция "ОУИ" гр. Варна при ЦУ на НАП. С обжалваното определение № 5668/26.10.2010 г. е изменено решението на съда в частта на разноските. Основните доводи са свързани с липса на процесуална възможност съдът да изменя решението в частта на разноските, тъй като такава възможност е предвидена единствено по реда на касационната обжалване.

–

Настоящият състав не споделя доводите на частния жалбоподател. В Гражданскопроцесуалния кодекс в сила от 1.03.2008 г. не е възпроизведена разпоредбата на чл. 70 от ГПК от 1952 г., предвиждаща самостоятелно обжалване на решението в частта за разноските, ако не се обжалва самото решение по същество. Решението в частта за разноските, не попада в приложното поле на чл. 229, ал. 1 от АПК, поради което Върховният административен съд не е компетентен да се произнесе по подадената касационна жалба. Нормата на чл. 248, ал. 1 от ГПК, вр. чл. 144 от АПК предоставя възможност на страната да поиска изменение на решението в частта за разноските от съда, който го е постановил. След произнасяне на съда по искането за изменение на решението в частта за разноските, определението по чл. 248, ал. 3 от ГПК, вр. чл. 144 от АПК, подлежи на обжалване съгласно чл. 229, ал. 1, т. 2 от АПК, каквато е процесната частна жалба. Доводи досежно размера на определените по компенсация задължения за разноски не се излагат, поради което определението в тази си част е правилно.