Решение № 6242 от 28.05.2015 г. на ВАС по адм. д. № 4629/2014. г.

Решение № 6242 от 28.05.2015 г. на ВАС по адм. д. № 4629/2014. г., VII о., докладчик съдията Иван Раденков Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационната жалба на началник отдел "Приходи" към Община Банско чрез адв. Димчева срещу решение № 186 от 10.02.2014 г. по адм. дело № 557/2013 г. по описа на Административен съд Благоевград. Касационният жалбоподател твърди, че решението е неправилно поради нарушение на материалния закон и иска отмяната му с постановяване на ново такова по съществото на спора, с което да се отхвърли като неоснователна жалбата на дружеството срещу процесния Акт за установяване на задължение по декларация (АУЗД). Претендира адвокатско възнаграждение в размер на 360 лв. съгласно представен списък. Ответникът - "Гранд Мениджмънт" ООД, със седалище и адрес на управление гр. Елхово, чрез пълномощника си адв. Петров, в представен по делото писмен отговор по касационната жалба и лично в съдебно заседание, оспорва същата като неоснователна, и иска оставяне в сила като правилно на първоинстанционното решение. Претендира адвокатско възнаграждение в размер на 300 лв. съгласно представен списък. Представителят на Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, седмо отделение, счита касационната жалба за процесуално допустима, като подадена в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК и от надлежна страна. Разгледана по същество, е основателна по следните съображения: С оспореното пред настоящата инстанция решение Административен съд Благоевград е отменил като незаконосъобразен АУЗД № ТД000016 от 25.01.2013 г., издаден от главен специалист в отдел "Приходи" на Община Банско, потвърден с решение № 07-03-280 от 19.06.2013 г. на началник отдел "Приходи" в Община Банско, с който на дружеството са установени задължения за туристически данък за 2011 г. по подадената от същото декларация по чл. 61р, ал. 5 от ЗМДТ за притежаван от него недвижим имот в гр. Банско - туристически обект, представляващ Гранд хотел "Монтана", в общ размер на 2568.75 лв., от които главница - 2481.00 лв. и лихва - 218.55 лв. за просрочие към 25.01.2013 г. За да постанови този правен резултат, съдът е приел, че процесният АУЗД е издаден от компетентен орган, но не е съобразен с Решение № 5 от 5.04.2012 г. на КС по к. д. № 13/2011 г. което го прави материално незаконосъобразен. С посоченото решение (обн. в ДВ, бр. 30 от 17.04.2012 г., влязло в сила на 21.04.2012 г.) по отношение конституционносъобразността на чл. 61с, ал. 4 и ал. 5 е прието, че в правната регламентация на туристическия данък (чл. 61р, чл. 61с и чл. 61т от ЗМДТ) са използвани елементи, присъщи както на имуществените, така и на подоходните данъци, който законодателен подход противоречи на чл. 60, ал. 1 от КРБ, поради което посочените разпоредби са обявени за противоконституционни. Съдът е посочил, че задължението на дружеството за заплащане на туристически данък е възникнало за предоставена услуга за 2011 г. и е дължимо за плащане до 1.03.2012 г., към който момент са били действащи обявените за противоконституционни разпоредби. Доколкото, обаче, процесният АУЗД е издаден на 25.01.2013 г., решаващият състав е приел, че законосъобразността му следва да бъде преценявана към момента на издаването му по аргумент от чл. 142, ал. 1 от АПК, и тъй като органът по приходите не е съобразил неприложимостта на разпоредбите на чл. 61с, ал. 4 и ал. 5 от ЗМДТ, респ. чл. 58, ал. 4 и ал. 5 от Наредбата на ОбС - гр. Банско, същият е незаконосъобразен. Мотивиран по този начин, Административен съд Благоевград е постановил решението си. Решението е неправилно. Настоящият състав на Върховния административен съд намира за незаконосъобразни изводите на първостепенния съд във връзка с приложението на чл. 61с, ал. 4 и ал. 5 от ЗМДТ. Съгласно чл. 151, ал. 2 от КРБ решенията на КС, с които се обявява противоконституционност, имат действие занапред, а конституционното решение влиза в сила три дни след обнародването по чл. 14, ал. 3 от Закона за КС. Същото действа само занапред и не преурежда със задна дата вече възниквали публични правоотношения във връзка с туристическия данък за 2011 г. Данъкът се създава със закон, задължението за заплащане на данък възниква ex lege, а не по силата на акт на данъчните органи, поради което в производството по чл. 107 от ДОПК не може да бъде взето предвид решението по к. д. № 13/2011 г. С оглед изложеното по-горе, обявеният за противоконституционен текст има действие до деня на влизане в сила на решението на КС за обявяването му за противоконституционен. В случая, разпоредбите на чл. 61с, ал. 4 и ал. 5 от ЗМДТ представляват действащи правни норми за периода от 1.01.2011 г. до 20.04.2012 г., поради което за лицата, предоставящи нощувки през 2011 г., туристическият данък се определя по правилата на тези разпоредби. Фактът, че установяване на задължението става с АУЗД след влизане в сила решението на КС на РБ за обявяване противоконституционност на посочените разпоредби, е ирелевантно за дължимостта на определения по този ред туристически данък. Предвид изложеното, настоящият състав намира, че Административен съд Благоевград е постановил неправилно решение, което при наличието на касационно основание по чл. 209, т. 3, пр. 1 от АПК - нарушение на материалния закон, следва да бъде отменено. Тъй като правният спор между страните е напълно изяснен от фактическа страна, (от страна на дружеството не се оспорва установения размер на дължимия данък за 2011 г.), спорът следва да бъде разрешен по същество, като жалбата на "Гранд Мениджмънт" ООД срещу АУЗД N ТД000016 от 25.01.2013 г., издаден от главен специалист в отдел "Приходи" на Община Банско, потвърден с решение № 07-03-280 от 19.06.2013 г. на началник отдел "Приходи" в Община Банско, се отхвърли като неоснователна. Предвид изхода на спора, изрично направеното искане за присъждане на адвокатско възнаграждение от страна на процесуалния представител на касационния жалбоподател и представените доказателства за реално направени разходи в този смисъл, "Гранд Мениджмънт" ООД следва да се осъди да заплати на юридическото лице, в чиято структура е органът, издал административният акт, сумата от 360 лв. - разноски за касационната инстанция. Воден от горното и на основание чл. 221, ал. 2, предл. 1-во от АПК, Върховният административен съд, седмо отделение,