Решение № 8264 от 10.06.2011 г. на ВАС по адм. д. № 5819/2010 г.

Решение № 8264 от 10.06.2011 г. на ВАС по адм. д. № 5819/2010 г., V о., докладчик съдията Илияна Дойчева Производството по делото е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по жалба на "Булгаргаз" ЕАД, гр. София, против т. 1 и 2 от решение № Ц-14/29.03.2010 г. на Държавната комисия за енергийно и водно регулиране (ДКЕВР), с които на дружеството, считано от 1.04.2010 г. е утвърдена пределна цена без ДДС при продажба на природен газ от обществения доставчик на крайните снабдители и на потребителите, присъединени към газопреносната мрежа и пределна цена без ДДС на природния газ при продажба от обществения доставчик на потребители, присъединени към мрежи ниско налягане, собственост на "Булгартрансгаз" ЕАД. Жалбоподателят твърди, че решението в оспорената му част е незаконосъобразно поради противоречието му с материалноправните норми на енергийното законодателство и с целта на закона. Ответната страна ДКЕВР, чрез процесуалните си представители, оспорва жалбата и моли същата да бъде отхвърлена. Прокурорът от Върховната административна прокуратура е дал заключение за неоснователност на жалбата. Жалбата е подадена в срок и е допустима. За да се произнесе по съществото й настоящият състав на Върховния административен съд, взе предвид следното: С писмо от 5.02.2010 г. ДКЕВР е изискала предоставяне на информация от "Булгаргаз" ЕАД във връзка с формиране на цената на природния газ на входа на газопреносната мрежа за II-ро тримесечие на 2010 г. Със заявление вх. № Е-15-20-5/10.03.2010 г. "Булгаргаз" ЕАД е предложило да бъде утвърдена цена на природен газ за II-ро тримесечие на 2010 г. при продажба от дружеството на потребители, присъединени към газопреносната мрежа в размер на 522.40 лв./1000 м3 без ДДС, като в цената е включена надценка в размер на 2 % съгласно чл. 17, ал. 6 от Наредбата за регулиране на цените на природния газ (НРЦПГ) и част от недовзет приход за I-во тримесечие на 2010 г. в размер на 15 млн. лв. С писмо изх. № Е-15-20-5/15.03.2010 г. ДКЕВР е изискала от заявителя да предостави допълнителна информация, което изискване дружеството е изпълнило на 18.03.2010 г. На 18.03.2010 г. работната група е внесла доклад по искането за утвърждаване на цени, в който е анализирана информацията, предоставена от "Булгаргаз" ЕАД. В доклада е посочено, че общото заявено количество от дружеството за доставка на природен газ на потребители за второто тримесечие е 518 237 хил. м3, като за доставка на природен газ по съответните договори от внос за второ тримесечие е 688 108 хил. м3. При извършения анализ на предоставените данни и анализ на наличните данни за потреблението за предходни периоди и условията на реализация, работната група е изразила становище да бъдат намалени количествата природен газ, прогнозирани от заявителя за закупуване от външни доставчици по договорите с най-високи цени и конкретно с 60 000 хм3 и 30 000 хм3, съответно "Овергаз Инк" и Wintershallа Erdgas Handelshaus Zug AG. Са извършената корекция се намаляват разходите за закупуване на природен газ от внос с включени транзитни такси по договорите за транзитиране на природен газ през територията на Република Румъния, които са в размер на 272 164 801 лв. при което е изчислена цена на природния газ на входа на газопреносната мрежа в размер на 455.04 лв./1000 нм3. Върху тази цена е начислена надценка по чл. 17, ал. 6 от НРЦПГ в размер на 6.97 лв./1000 нм3, което представлява 1.53 % от цената на входа на газопреносната мрежа или общо 462.01 лв./1000 нм3. Към така определената цена са добавени 19.73 лв./1000 нм3, представляващи цена за пренос на природен газ към газопреносната мрежа и крайната цена е определена на 475.14 лв./1000 нм3 (без ДДС). В доклада изрично е отбелязано, че в цената не е включен недовзет приход в размер на 15 млн. лв. Увеличението спрямо първото тримесечие на 2010 г. е в размер на 62.90 лв./1000 нм3 или с 14.98 %. Предложена е и пределна цена на природния газ при продажба от Обществения доставчик на потребители, присъединени към мрежи ниско налягане, собственост на "Булгартрансгаз" ЕАД в размер на 482.86 лв./1000нм3 (без ДДС). На проведено закрито заседание на 18.03.2010 г. ДКЕВР е приела доклада на работната група и е насрочила разглеждането му в открито заседание на 25.03.2010 г., на което докладът е обсъден и е насрочено закрито заседание на 29.03.2010 г. за вземане на решение относно одобряване на цени на "Булгаргаз" ЕАД за II-ро тримесечие на 2010 г. На проведеното закрито заседание регулаторният орган отново е анализирал предоставените от заявителя данни. Обсъдено е, че в цената, която общественият доставчик е предложил за утвърждаване - 522.40 лв./1000 нм3 без ДДС е включен недовзет приход в размер на 15 млн. лв. и надценка по чл. 17, ал. 6 от НРЦПГ в максимален размер - 2 %. Общото заявено количество от потребителите на "Булгаргаз" ЕАД за доставка на природен газ за второто тримесечие е 518 237 хил. м3, като дружеството предвижда да закупи 688 108 хил. м3. Посочено е, че за месеците януари и февруари и прогнозни данни за м. март дружеството е изчислило недовзет приход в размер на 32 845 000 лв. ДКЕВР е приела, че за гарантиране на баланса между интересите на енергийните предприятия и потребителите и между отделните категории енергийни предприятия, както и с оглед изменението на ценообразуващите елементи, които водят до значително увеличение на цената на природния газ на входа на газопреносната мрежа включването на недовзет приход е нецелесъобразно. Направено е допълнение, че за точното определяне на размера на недовзетия преход следва да бъдат представени допълнителни данни. Регулаторният орган е счел, че от предложения за закупуване от външни доставчици 688 108 хм3 природен газ може да се намали с 86 000 хм3 и 140 000 хм3 по договорите с най-високи цени съответно Wintershallа Erdgas Handelshaus Zug AG и "Овергаз Инк". С така направеното изменение е установено, че коригираните разходи за закупуване на природен газ от внос с включени транзитни такси по договорите за транзитиране на природен газ през територията на Република Румъния са в размер на 200 124 044 лв., при което е изчислена цена на природния газ на входа на газопреносната мрежа в размер на 433.07 лв./1000 нм3. Върху тази цена е начислена надценка по чл. 17, ал. 6 от НРЦПГ в размер на 5.41 лв./1000нм3, което представлява 1.25 % от цената на вход на газопреносната мрежа или общо 438.48 лв./1000 нм3. Към така определената цена са добавени 19.73 лв./1000 нм3, представляващи цена за пренос на природен газ към газопреносната мрежа и крайната цена е определена на 458.21 лв./1000 нм3 (без ДДС). В цената не е включен недовзет приход в размер на 15 млн. лв. Увеличението спрямо първото тримесечие на 2010 г. е в размер на 44.97 лв./1000 нм3 или с 10.88 %. Пределната цена на природния газ при продажба от Обществения доставчик на потребители, присъединени към мрежи ниско налягане, собственост на "Булгартрансгаз" ЕАД е утвърдена в размер на 465.93 лв./ 1000нм3 (без ДДС). Оспореното решение е взето в състав 13 члена на комисията, с тринадесет гласа "за". Решението е взето от компетентния административен орган по чл. 21, ал. 1, т. 6 от Закона за енергетиката, действал в законен състав и с необходимото мнозинство, при спазване на производствените правила по чл. 25 - 33 от Наредбата за регулиране на цените на природния газ. Решението е постановено в съответствие с материалноправните норми на Закона за енергетиката и Наредбата за регулиране цените на природния газ. "Булгаргаз" ЕАД, притежава лицензия за обществена доставка на природен газ на територията на Република България. Конкретният механизъм за образуване на цените на обществения доставчик е регламентиран в чл. 17 от НРЦПГ, който съответства на метода норма на възвращаемост на капитала, тъй като цените се образуват на база разходите за доставка на природен газ на входа на газопреносната мрежа и надценка. Начина на изчисляване на надценката е посочен в Глава III от Указанията за определяне на цената на природния газ при продажба от обществения доставчик на крайните снабдители и на потребители, присъединени към газопреносната мрежа, приети с решение № 168/30.12.2009 г. на ДКЕВР. Ценообразуващите елементи на цените на обществения доставчик са: цени и количества по всеки един договор за доставка, в. т. ч. от внос, от вътрешния пазар и от съхранени в газови хранилища; транзитни такси през територията на Република Румъния; курсови разлики, възникващи във връзка с договорите за доставка, чиито цени са определени и платими в чуждестранна валута; надценката по чл. 17, ал. 6 от НРЦПГ и утвърдената цена за пренос, която се добавя при образуване на цените на обществения доставчик. Елементите за изчисляване на надценката са ценообразуващите елементи, посочени в НРЦПГ, а именно: необходими приходи, включващи възвращаемост на активите за дейността "обществена доставка" и разходи за дейността "обществена доставка" - условно-постоянни и променливи. Възвращаемостта от своя страна се изчислява съобразно регулаторната база на активите и определената от регулаторния орган норма на възвращаемост на капитала. От събраните по делото доказателства в т. ч. и заключението на приетата съдебно-икономическа експертиза е установено, че цените са изчислени в съответствие с изискванията на Наредбата за регулиране на цените на природния газ и Указанията за определяне на цената на природния газ при продажба от обществения доставчик на крайните снабдители и на потребители, присъединени към газопреносната мрежа. В случая ДКЕВР е установила, че общото заявено количество от потребителите на "Булгаргаз" ЕАД за доставка на природен газ за второто тримесечие е 518 237 хил. м3, като дружеството предвижда да закупи 688 108 хил. м3, поради което е намалила прогнозираното от заявителя количество природен газ по договорите с най-високи цени. Възражението на жалбоподателя, че регулаторния орган прави недопустима намеса в договорните отношения на "Булгаргаз" ЕАД, е неоснователно, тъй като се касае за прогнозни, а не договорени и закупени количества природен газ. Установеното от комисията немотивирано завишаване на заявките за доставка, което преценено в съвкупност с разликите в цените на доставка от външни доставчици, обосновава намаляване на цената на природния газ на входа на газопреносната мрежа, което е в рамките на правомощията на регулатора. С намаляването на прогнозното количество природен газ по договорите с най-високи цени се намаляват и разходите за закупуването му. При така извършената корекция разходите за закупуване на природен газ от внос с включени транзитни такси по договорите за транзитиране на природен газ през територията на Република Румъния са в размер на 200 124 044 лв., при което е изчислена цена на природния газ на входа на газопреносната мрежа в размер на 433.07 лв./1000 нм3, съобразена с изискването на чл. 17, ал. 3 от НРЦПГ. Цената е формирана като са взети предвид единични цени в чуждестранна валута по всеки един от договорите на дружеството, средния валутен курс, изчислен за период от 30 дни, разходите за транзитни такси през територията на Република Румъния за тримесечието, като е коригирано общото количество, предвидено за доставка и не е включен заявения от дружеството недовзет приход за първото тримесечие. Върху тази цена е начислена надценка по чл. 17, ал. 6 от НРЦПГ в размер на 5.41 лв./1000нм3, което представлява 1.25 % от цената на входа на газопреносната мрежа или общо 438.48 лв./ 1000 нм3. Фактът, че при определяне на надценката не са спазени правилата на Глава III от Указанията за определяне на цената на природния газ при продажба от обществения доставчик на крайните снабдители и на потребители, присъединени към газопреносната мрежа не води до незаконосъобразност на оспорения административен акт. Съгласно правилото на чл. 17, ал. 6а от НРЦПГ, а надценката се начислява върху образуваната по чл. 17, ал. 3 цена в размер до 2 %. Следователно в случая комисията е определила надценка в рамките на нормативно установената и в размер над средния, поради което не е допуснала нарушение на закона. Към така определената цена са добавени 19.73 лв./1000 нм3, представляващи цена за пренос на природен газ към газопреносната мрежа и крайната цена е определена на 458.21 лв./1000 нм3 (без ДДС). ДКЕВР не е нарушила материалноправните норми на ЗЕ и НРЦПГ като в утвърдената цена не е включила недовзет приход за I-во тримесечие на 2010 г. Съгласно правилото на чл. 17, ал. 8 от НРЦПГ при утвърждаване на периодичните изменения цените могат да бъдат коригирани от комисията въз основа на недовзет/надвзет приход, дължащ се на разлика между прогнозни и отчетени стойности на ценообразуващи елементи от предходен/предходни период/периоди. Цитираната норма е диспозитивна, а от което следва, че в рамките на оперативната самостоятелност на административния орган е възложена преценката дали да извърши корекция на цените въз основа на недовзетия/надвзетия приход. В случая регулаторният орган е счел, че предвид гарантиране на баланса между интересите на енергийните предприятия и потребителите и между отделните категории енергийни предприятия, както и с оглед изменението на ценообразуващите елементи, които водят до значително увеличение на цената на природния газ на входа на газопреносната мрежа включването на недовзет приход е нецелесъобразно. Неоснователен е доводът на жалбоподателя за допуснато нарушение на чл. 31, т. 2 от ЗЕ, съгласно който цените на енергийните предприятия следва да възстановяват икономически обоснованите разходи за дейността им. Видно от заключението на съдебно-икономическата експертиза, е че във връзка с допуснатото разсрочване при компенсирането на непостигнати резултати-възникнал недовзет приход, решенията на ДКЕВР за утвърждаване на цени не могат да се разглеждат поотделно. За да се установи дали цените съответстват на разходите за доставка на природен газ до потребителите и дали осигуряват икономически обоснована норма на възвращаемост на капитала следва да се извърши обобщен анализ на утвърдените цени и техните елементи и за следващите периоди. С цел гарантиране на баланса между интересите на енергийните предприятия и потребителите и между отделните категории енергийни предприятия в чл. 17, ал. 9 от НРЦПГ е допуснато утвърдените цени да не съответстват на действителните разходи за доставка на природен газ и да не осигуряват необходимата възвращаемост за някои от тримесечните периоди. От изложеното се налага извода, че оспореното решение е постановено в съответствие с материалноправните разпоредби, а доводите на жалбоподателя за противното са неоснователни. Неоснователни са и твърденията на жалбоподателя, че оспореният административен акт не е издаден в предписаната от закона форма по чл. 30а от НРЦПГ. Посочената норма регламентира реквизитите на решението, с което се утвърждават цени на предприятия с прилагане на методите на ценово регулиране "чрез стимули": "горна граница на цени" и "горна граница на приходи". Методът на регулиране, използван от административния орган при определяне на цените на природния газ е "норма на възвръщаемост на капитала", правно и императивно установен с нормата на § 2 от Преходните и заключителни разпоредби на НРЦПГ, поради което оспореният акт е постановен в предписаната от закона форма. Утвърдените от ДКЕВР пределна цена на природния газ при продажба от обществения доставчик на крайните снабдители и на потребителите, присъединени към газопреносната мрежа, както и пределна цена на природния газ при продажба от обществения доставчик на потребители, присъединени към мрежи ниско налягане, са определени в съответствие с правомощията на комисията, в рамките на нормативно предоставената й оперативна самостоятелност и в изпълнение на изискванията за регулиране на цените при продажба на природен газ, при баланс между интересите на енергийните предприятия и потребителите. По този начин са осъществени и целите на ЗЕ. Ето защо доводите на жалбоподателя за несъответствие на решението с целта на закона са неоснователни. С оглед на изложеното съдът намира, че оспореното решение е издадено от компетентен орган, в предписаната от закона форма, в съответствие с материалноправните норми на ЗЕ и НРЦПГ и целта на закона и при постановяването му не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила, поради което жалбата е неоснователна и следва да се отхвърли. По изложените съображения и на основание чл. 172, ал. 2 АПК Върховният административен съд, пето отделение,