Решение № 10331 от 16.07.2012 г. на ВАС по адм. д. № 13644/2011 г.

Решение № 10331 от 16.07.2012 г. на ВАС по адм. д. № 13644/2011 г., V о., докладчик съдията Андрей Икономов Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във вр. с чл. 121 и чл. 124 от Закона за държавния служител (ЗДСл). Образувано е по жалба на Цоньо Стоянов Цонев от гр. Шумен, против заповед на министъра на отбраната (МЗ) № РД-26-253/25.05.2010 г.

Жалбата е подадена в срок и е процесуално допустима.

С обжалваната МЗ е прекратено служебното отношение на Цонев поради съкращаване на длъжността и на основание чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл. В жалбата са изложени доводи за незаконосъобразност на атакувания акт, с молба да бъде отменен той. Претендират се и направените по делото разноски.

Ответникът по жалбата - министърът на отбраната (министърът/а), чрез своя представител оспорва жалбата и моли тя да бъде отхвърлена.

За да се произнесе, Върховният административен съд, състав на пето отделение (ВАС), приема за установено от фактическа страна следното:

По първоначалната жалба на Цонев против МЗ № РД-26-253/25.05.2010 г. е било образувано а. д. № 7947/2010 г. по описа на ВАС. С решение № 7069/19.05.2011 г. по делото, жалбата е приета за неоснователна и отхвърлена. Решението е обжалвано от Цонев и по касационната му жалба е било образувано а. д. № 8114/2011 г. по описа на ВАС, 5-членен състав. С решение № 13436/20.10.2011 г., първото решение е отменено, а делото върнато на друг състав за повторното му разглеждане. Дадени са указания за изясняване на въпроса дали длъжностното разписание (ДР) на Изпълнителна агенция "Военни клубове и военно-почивно дело" (ИАВКВПД), което е в сила от 25.05.2010 г. предвижда съществуването на Военен клуб (ВК) в гр. Шумен, в щата на последния предвидена ли е бройка за длъжността "младши експерт" и какви са длъжностните задължения и функции на последната, ако такава съществува.

Безспорно установено по делото е, че жалбоподателят Цонев е заемал длъжността "младши експерт" в Сектор "Центрове за индивидуално социално обслужване" - Шумен (СЦИСО), Отдел "Социално обслужване" (ОСО), Териториална дирекция - Варна (ТДВн), Главна дирекция "Управление на социалните дейности" (ГДУСД) при Изпълнителна агенция "Социални дейности на Министерството на отбраната" (ИАСДМТ), с ранг V младши. Основните задължения, изпълнявани от жалбоподателя, според длъжностната му характеристика (л. 11 от а. д. № 7947/2010 г.) в ИАСДМО, са свързани с дейност по създаване и поддържане на документацията за лицата, обект на социално подпомагане; участие в информационни кампании за подбор на кадрови войници; съдействие при изпълнението на програмите за социалната дейност и адаптация на освободените от кадрова военна служба от МО и БА, чрез организиране на участието им в курсове за мотивация, преквалификация и трудови борси; поддържане и актуализиране на базата данни за военнослужещите, участвали в посочените курсове; подпомага сътрудничеството с общините, дирекциите за социално подпомагане и регионалните служби по заетостта и образованието; осъществяване на индивидуална работа с нуждаещите се; подпомагане на дейността на военно-патриотичните организации на територията на областта; участие в организирането на социални мероприятия и спортни програми за военнослужещи, граждански лица и членовете на техните семейства; подпомага отдиха на личния състав на МО, БА и лицата, имащи правото да ползват почивната база и др.

С ПМС № 54/01.04.2010 г. (обн., ДВ, бр. 27/09.04.2010 г., в сила от 25.05.2010 г.) е приет Устройствен правилник на Министерството на отбраната (УПМО) и са определени структурите на пряко подчинение на министъра на отбраната. Съгласно чл. 2, ал. 1 от постановлението, ИАСДМО в рамките но която Цонев е изпълнявал служебните си задължения, е преобразувана в ИАВКВПД. Според чл. 2, ал. 3 от ПМС-то дейността, архивът, както и правата и задълженията по договорите, сключени във връзка с дейността на ИАСДМО, се поемат както следва:

1. от Министерството на отбраната (МО) - по отношение на управлението на жилищния фонд на министерството, осъществяването на връзките със синдикалните организации във въоръжените сили и с военно-патриотичните съюзи и организации, осъществяването на дейността по социалната адаптация на личния състав, освободен от военна служба, координирането и осъществяването на дейностите по подпомагане на военнослужещите, цивилните служители, военноинвалидите, военнопострадалите и пенсионираните военнослужещи и организацията за осъществяване на спортната дейност;

1. от ИАВКВПД - по отношение на управлението на военните клубове, почивните бази, хотелите, детските градини, домовете за пенсионирани военнослужещи, ветерани и военноинвалиди, социалните кухни, осъществяването на културно-възпитателна и военно-патриотична дейност и производството и разпространението на телевизионна продукция на Министерството на отбраната и Българската армия.

При оптимизиране на числеността и структурата на ведомството във връзка с приетото ПМС № 54/2010 г., министърът е утвърдил нови ДР, считано от 25.05.2010 г. и поименно разписания на длъжностите. Според тях ТДВн, структурирана към ГДУСД на преобразуваната ИАСДМО, в която е работил служителят до 25.05.2010 г. е закрита. Министърът е приел, че длъжността, заемана от Цонев е била съкратена, поради което, с атакуваната МЗ е прекратил служебното му правоотношение. Основен доводите в жалбата е, че не е налице реално съкращение на длъжността, тъй като тя продължава да съществува и в новото длъжностно разписание на ИАВКВПД.

От представените при повторното разглеждане на делото доказателства - ДР на ИАВКВПД, в сила от 25.05.2010 г. (л. 27) е видно, че в Отдел "Североизточен", Сектор "Военни клубове", е предвиден и съществува ВК в гр. Шумен, в който има една бройка за "младши експерт". За същата 5-членният състав е дал задължителни указания да се представи копие от длъжностната характеристика, което е изпълнено. Видно от съдържанието й, основните задължения на служителя, заемащ длъжността "младши експерт" във ВК, гр. Шумен, са три: а/ участва при осъществяване на военно-патриотичната дейност във ВК чрез сътрудничество с офицерите и сержантите на кадрова военна служба в града и региона; изгражда клубове за деца на военнослужещи в които чрез беседи и тематични вечери с участието на офицери, членове на военно-родолюбиви съюзи и историци да се развива патриотичното им чувство; осъществява връзки с военно-патриотичните съюзи за изпълнение на програми за военно-патриотично възпитание, предоставя помещения във ВК за ползване от неправителствени организации и/или военно-патриотични съюзи, съдейства за изучаване, съхраняване и развитие на националните и регионални военно-културни ценности и традиции на народа ни; б/ участва при осъществяване на културно-художествената дейност във ВК, включваща отбелязване на важни събития от националната ни и военна история, организиране празниците на БА с участието на военнослужещи, семействата им и членове на военно-родолюбиви съюзи, организиране на школи, състави и клубове и развитие на театралното и художествено слово, организиране на детски забавни програми и тържества, организиране на забавни представления, концерти и срещи с видни личности, дейност във връзка с библиотечния фонд, културно-художествено обслужване на БА в града и региона и изпълнение на програми и в/участва в провеждането на информационната и социална дейност във ВК, която включва поддържане на връзки с регионалните средства за масова информация, продължава работата по проекти "Признателност" и "Хайде на училище", осъществява контрол за съответствие с изискванията на лицата, ползващи социалната кухня по проект "Признателност", отговаря за пожарната безопасност на библиотеката и се включва при необходимост и след работно време, в дейността по инвентаризация на ДМА и материални запаси, като спазва правилата при създаване, обработка, съхраняване и защита на класифицираната информация.

Видно от представеното ДР № АМ-242 на администрацията на МО, в сила от 25.05.2010 г., в Отдел "Социална политика" (ОСП) на Дирекция "Управление на човешките ресурси" (ДУЧР) - МО, няма разкрита бройка за длъжност "младши експерт".

При така събраните данни, настоящият съдебен състав счита, че за да се прецени законосъобразността на обжалваната МЗ и се отговори на направените от жалбоподателя доводи, последователно следва да се отговори на два въпроса: а/ къде е преминала приоритетно дейността, изпълнявана от Цонев след влизане в сила на ПМС № 54/2010 г. - в МО или в ИАВКВПД. От този факт следва и отговорът на въпроса кой от двамата ръководители (министъра или изпълнителния директор на ИАВКВПД) притежава материалната компетентен да издаде заповедта за прекратяване на служебното му правоотношение и б/ ако длъжността е преминала към МО, налице ли е идентичност в основните задължения, изпълнявани от жалбоподателя преди уволнението и тези, изпълнявани от длъжността "младши експерт" във ВК, гр. Шумен.

Сравнявайки основните задължения на Цонев съгласно длъжностната му характеристика и разпределението на дейностите по чл. 2, ал. 3, т. 1 от ПМС № 54/2010 г. може да се направи извод, че по-голяма част от първите следва да бъдат причислени към дейностите които са преминали към МО. Такива са задълженията, свързани с дейността по създаване и поддържане на документацията за лицата, обект на социално подпомагане; съдействието при изпълнението на програмите за социалната дейност и адаптация на освободените от кадрова военна служба от МО и БА, чрез организиране на участието им в курсове за мотивация, преквалификация и трудови борси; поддържането и актуализирането на базата данни за военнослужещи, участвали в посочените курсове; подпомагането на дейността на военно-патриотичните организации на територията на областта; участието в организирането на социални мероприятия и спортни програми за военнослужещи, граждански лица и членовете на техните семейства. От основните дейности, преминаващи към ИАВКВПД, е само дейността по подпомагане отдиха на личния състав на МО, БА и лицата, имащи правото да ползват почивната база. При така посоченото разпределение на дейностите, следва да се приеме, че компетентен да се произнесе по въпросите на служебното правоотношение на жалбоподателя се явява министъра, който от 25.05.2010 г. е станал орган по назначаването за Цонев.

От събраните по делото доказателства е установено, че секторът, в който е работил жалбоподателя до издаване на заповедта за уволнение, не фигурира в новото длъжностно разписание на МО. Налице е преструктуриране на администрацията като административното звено в гр. Варна е закрито. В новото ДР на МО, в сила от 25.05.2010 г., длъжност "младши експерт", като заемана от жалбоподателя няма в ОСП при ДУЧР - МО поради което следва да се приеме, че длъжността, заемана от Цонев е била съкратена. Ето защо доводите на жалбоподателя за липса на реално съкращаване на длъжността са неоснователни.

До същите изводи води и сравняването на основните задължения съгласно длъжностните характеристики за длъжността, заемана от Цонев преди 25.05.2010 г. и за длъжността "младши експерт" към ВК, гр. Шумен. Фактически от всички изпълнявани от Цонев задължения, към длъжността "младши експерт" в МО са преминали само задълженията във връзка със социалната дейност и то тази, осъществявана във ВК. Същата дейност, изпълнявана от Цонев преди посочената дата, е била с много по-богато съдържание и обхват: тя е включвала съдействие при изпълнението на програмите за социалната дейност и адаптация на освободените от кадрова военна служба от МО и БА; организирането на участието им в курсове за мотивация, преквалификация и трудови борси; поддържането и актуализирането на базата данни за военнослужещите, участвали в посочените курсове; помощта в сътрудничеството с общините, дирекциите за социално подпомагане и регионалните служби по заетостта и образованието; участието в организирането на социални мероприятия. Обратно - много по-разширени са задълженията на "младши експерта" в МО във връзка с военно-патриотичната дейност в сравнение с изпълняваните от Цонев.

Неоснователен е и доводът на жалбоподателя за допуснато съществено нарушение на административнопроизводствените правила при издаване на заповедта във връзка с неспазване законовото изискване за връчване на писмени предизвестие. Това безспорно е нарушение, но като такова то е предвидено в закона и чл. 106, ал. 4 от ЗДСл изрично предвижда начин за преодоляването му - чрез изплащане на обезщетение за невръченото предизвестие.

От изложеното дотук следва, че заповедта на министъра на отбраната е в съответствие с хипотезата на чл. 106, ал. 1, т. 2 от ЗДСл. В конкретния случай, след утвърждаване на новото ДР в сила от 25.05.2010 г., регионалната структура във Варна не съществува вече, налице е съкращаване на длъжността, заемана от Цонев, като система от функции и задължения. Посоченото в акта правно основание съответства на съществуващото фактически такова. Съкращението е налице и е извършено по законовоустановения ред, от компетентния орган, при наличие на законово основание. При постановяването на МЗ не са допуснати съществени нарушения на процесуалните правила, а самата тя е в съответствие с целта на закона. Следователно административният акт е законосъобразен, а подадената срещу него жалба е неоснователна и следва да се отхвърли.

Предвид горното на основание чл. 172, ал. 2 от АПК, ВАС