Решение № 204 от 3.05.2012 г. на ВКС по н. д. № 538/2012 г.

Решение № 204 от 3.05.2012 г. на ВКС по н. д. № 538/2012 г., II н. о., НК, докладчик председателят Лиляна Методиева Производството по чл. 419 и сл. НПК е образувано по искане на Главния прокурор на Република България за проверка по реда на възобновяването на влезлите в сила протоколни определение № 301 и № 301 А от 15.12.2011 г. постановени по НОХ дело № 657/2011 г. на Благоевградския окръжен съд. В искането се поддържа основание за възобновяване по чл. 422, ал. 1, т. 5 във вр. с чл. 348, ал. 1 т. 1 НПК, като се излага съображение, че неправилно са определени типа затворническо заведение и първоначалния режим за изтърпяване на наказанията лишаване от свобода на осъдения К. Л. А., като не е отчетена поредността на обсъжданията. По същество се иска производството да бъде възобновено и делото върнато за ново разглеждане от друг състав. В съдебно заседание представителят на Върховната касационна прокуратура поддържа искането по изложените в него съображения. Осъденият и служебно назначеният му защитник изразяват становище, че искането е неоснователно. Върховният касационен съд, второ наказателно отделение, като взе предвид доводите на страните и данните по приложеното дело, за да се произнесе по искането констатира следното: С протоколно определение № 301 от 15.12.2011 г. постановено по НОХ дело № 657/2011 г. Благоевградският окръжен съд е одобрил постигнатото споразумение между прокурора и защитника, с което подсъдимият К. Л. А. се е признал за виновен в това, че на 2.08.2011 в гр. П., в условията на продължавано престъпление, без надлежно разрешително, разпространил на различни лица, държал в себе си и в дома си с цел разпространение високорискови наркотични вещества с общо нетно тегло 231.199 грама на стойност 1880.14 лв., поради което и на основание чл. 354а ал. 1 изр. 1 пр. 4 и 5 НК му е наложено наказание лишаване от свобода за срок от една година и четири медеца, което да изтърпи при първоначален общ режим в затворническо общежитие от открит тип. С отделно определение № 301А от същата дата по същото дело съдът е привел в изпълнение наказанието лишаване от свобода за срок от шест месеца, наложено на осъдения по НОХ дело № 498/2009 г. на Благоевградския окръжен съд, като е постановил да бъде изтърпяно в затворническо общежитие от открит тип при първоначален общ режим. Първото протоколно определение не подлежи на обжалване, а второто не е обжалвано и са влезли в сила. Искането е процесуално допустимо, защото е направено от легитимна страна, в срока по чл. 421 НПК и съдебните актове подлежат на проверка по реда на възобновяването на наказателното дело, а разгледано по същество е основателно поради следните съображения: Преди да одобри споразумението съдът не е изпълнил задълженията си по чл. 382, ал. 7 НПК да провери дали не противоречи на закона в някои негови части. В конкретния случай е налице такова противоречие относно първоначалния режим и типа затворническо заведение, където осъденият да бъде настанен за изтърпяване на наказанията, регламентирани в Закона за изпълнение на наказанията и задържането под стража /ЗИНЗС/. По силата на неговите разпоредби в открит тип затворнически общежития се настаняват само осъдените за първи път на лишаване от свобода за умишлени престъпления, на които е наложено наказание до пет години, както и осъдените за престъпления, извършени по непредпазливост. На тях съгласно чл. 61, т. 3 от ЗИНЗС се определя първоначален общ режим на изтърпяване на наказанието и се настаняват в затворнически общежития от открит тип. Останалите осъдени се настаняват в затвор или затворническо общежитие от закрит тип и им се определя първоначален строг режим на изтърпяване на наказанието. Законодателят с тези разпоредби визира поредността на обсъжданията, независимо от начина на изтърпяване на наказанията. По делото е установено и прието, че умишленото престъпление по чл. 354а ал. 1 пр. 4 и 5 НК, което е предмет на споразумението, е извършено в изпитателния срок, за който е отложено изтърпяването на предходно наказание лишаване от свобода, наложено на осъдения по НОХ дело № 498/2009 г. на Благоевградския окръжен съд. Затова съдът с отделно определение № 301а постановено в същото съдебно заседание е приложил разпоредбата на чл. 68, ал. 1 НПК, като е привел в изпълнение това наказание от шест месеца лишаване от свобода. Наличието на предходно осъждане е задължавало съда да констатира, че предложените със споразумението затворническо заведение и първоначален режим на изтърпяване на наказанието са незаконосъобразно определени и да предложи промяна, която да бъде обсъдена от страните. Като не е изпълнил задълженията си и е одобрил споразумението, във вида, в който е представено от страните, с което са определени тип затворническо общежитие и първоначален режим на изтърпяване на наказанието различни от предвидените в специалния закон, е допуснал нарушение на закон. Нарушен е закона и в частта, с която са определени типа затворническо заведение и режима, при който да бъде изтърпяно приведеното в изпълнение по реда на чл. 68, ал. 1 наказание. Прилагането на чл. 68, ал. 1 НК във всички случаи предполага наличието на извършено престъпление от общ характер в изпитателния срок, за който е отложено условното наказание, за което макар и след този срок е наложено наказание лишаване от свобода. В момента, когато е приведено в изпълнение условното наказание, осъденият вече е имал предходно наказание лишаване от свобода и затова не може да бъде първо и да бъде изтърпяно при първоначален общ режим в затворническо общежитие от открит тип, както е прието по делото. Нарушението е съществено по смисъла на чл. 422, ал. 1 т. 5 във вр. с чл. 348, ал. 1 т. 1 НПК и е основание за възобновяване производството по делото. То може да бъде отстранено при ново разглеждане на делото, при което материалният закон, в частта обхваната от искането бъде приложен точно, като на осъденият бъдат определени първоначален режим и място на изтърпяване на наказанията лишаване от свобода в съответствие с изискванията по ЗИНЗС. На това основание искането на главния прокурор като основателно следва да бъде уважено, непроверяваните по касационен ред определения бъдат отменени и делото върнато за ново разглеждане от друг състав на Благоевградския окръжен съд от стадия на съдебното заседание в производство по чл. 306 НПК. Водим от гореизложеното и на основание чл. 425, ал. 1т. 1 НПК Върховният касационен съд, второ наказателно отделение