Решение № 10311 от 23.10.2025 г. на ВАС по адм. д. № 6386/2025 г.

Регламент (ЕО, Евратом) 2988/95 на Съвета от 18.12.1995 година относно защитата на финансовите интереси на Европейската общност (Регламент 2988/95), съгласно който давностният срок за определяне на финансова корекция е четири години от момента на извършването на нередността, освен ако секторните правила предвиждат по-кратък срок. Инвестицията обект на подпомагане съгласно ДБФП 390/13.08.2014 г. е завършена през 2016 г., като окончателното плащане е извършено на 14.04.2016 г. Допълнително сочи, че Регламент Ne 2988/95 предвижда и абсолютен 8-годишен давностен срок, както следва срокът за давност влиза в сила най-късно на датата, на която изтича срок равен на двукратния давностен срок, ако компетентните власти не са наложили санкция Решение РД-232 на ИАРА е от 13.05.2024 г., т.е. към датата на неговато издаване са изминали 8 години и 1 месец от датата на приключване на изпълнението по договора, поради което счита, че предвиденият по регламент абсолютен осемгодишен давностен срок е изтекъл. В уведомителното писмо при описание на нарушението са посочени две нарушения - неизпълнение на производствената програма и че придобитите с публични средства активи не се използват в пълния капацитет и обем. Заявява, че инвестиционното намерение относно количеството планирана и реализирана продукция не е посочено като индикатор по смисъла на чл. 27, т. 4 от Регламент 1303 от 2013 г. на ЕС. Счита, че не са приложени правилно рандеманите на продукцията. Административният орган взел предвид теглото на чистата продукция, без да отчита, че приблизително една трета от теглото на обработваната риба при филитирането й представлява отпадъчен продукт. Според жалбоподателя дори да има отклонение, то не представлява неизпълнение на производствената програма, тъй като се касае само за неизпълнение в количествено отношение в крайната продукция, която е произведена от жалбоподателя. Ответната страна е представила писмен отговор. Претендира разноски по делото. Прокурорът дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Касационната жалба е процесуално допустима, подадена в предвидения от закона срок. Разгледана по същество е неоснователна. В административния акт е прието, че нарушението се изразява в неизпълнение на производствената програма (ПП) в обема, заложен в Таблица 4 от Инвестиционното намерение (ИН), част Б, неразделна част от Заявление за кандидатстване (ЗК) с вх. ЕФР-16-40/17.04.2013 г., неразделна част от ДБФП 390/13.08.2014 г. Установеното неизпълнение на ПП, заложена в Таблица 4 за първа производствена година, спрямо действително декларираното по счетоводни документи количество произведена и реализирана продукция за 2017 г. е 81,85 %, което показва, че придобитите с публични средства активи не се използват пълния капацитет и обем, заявени от бенефициера в ЗК с вх. ЕФР-16-40/17.04.2013 г. Прието е, че констатираното неизпълнение на ПП представлява "неизпълнение на одобрени индикатори" по смисъла на чл. 70, ал. 1, т. 7 от ЗУСЕФСУ. Инвестицията, обект на подпомагане, съгласно ДБФП 390/13.08.2014 г., е завършена през 2016 г. (заявка за окончателно плащане 08/02/01/0116-3). Окончателното плащане е извършено на 14.04.2016 г. и 2017 г. се явява първа производствена година за бенефициера. Съгласно Таблица 4 на ИН, част Б, неразделна част от ЗК с вх. ЕФР-16-40/17.04.2013 г., неразделна част от ДБФП 390/13.08.2014 г. през първата производствена година е заложено да се добие и реализира продукция в количество 900 т африкански сом. Приходите, които се очакват от тази дейност са на стойност 4 500 000 лв. Според представените от бенефициера счетоводни документи (Аналитични салда на сметка 303 Продукция риба ферма за риба с. Баня за период 01.01.2017 - 31.12.2017 г.) през 2017 г. са произведени:2090 кг африкански сом филе, 91 419,196 кг африкански сом, 1 180,75 кг африкански сом чистен, 1 265 кг африкански сом стек/котлет (общо количество 95 954,950 кг). В Контролен лист за извършване на мониторингова проверка по проекти по ОПРСР (КЛ_1) от дата 19.05.2020 г. е констатирано несъответствие между заложената в Таблица 4 на ИН, част Б, неразделна част от ЗК с вх. ЕФР-16-40/17.04.2013 г. за първа производствена година продукция от 900 т (900 000 кг) африкански сом и действително произведената продукция африкански сом през 2017 г. с общо количество 95,95 т (95 954,950 кг). Изчислено е 89,34 % неизпълнение на ПП. В тази връзка е подаден сигнал за нередност с вх. Z-3126/20.05.2020 г. УО на ОПРСР приел, че в приложения ИСФ за 2017 г. с вх. 7000-2540/01.02.2017 г. (Забел.: Предполагаема грешка в изписването на датата) на ИАРА бенефициерът е декларирал, че през 2017 г. произведеното количество африкански сом е 629 820 кг, продаденото - 158 050,180 кг, нереализираното - 471 769.820 кг. Тази информация не се потвърждава в счетоводните справки за 2017 г., предоставени на УО от бенефициера. Съгласно Аналитични салда на сметка 303 Продукция риба ферма за риба с. Баня за период 01.01.2017 - 31.12.2017 г. през 2017 г. са произведени: 2 090 кг африкански сом филе, 91 419,196 кг африкански сом, 1 180,75 кг африкански сом чистен. 1 265 кг африкански сом стек/котлет (общо количество 95 954,950 кг). Съгласно данните в Главна книга за сметка 7011 Приходи от продажби на продукция риба ферма за риба с. Баня за период 01.01.2017 - 31.12.2017 г. общото количество продадена продукция от: африкански сом е 86 916,166 кг (2 090 кг африкански сом филе, 1180,750 кг африкански сом чистен, 1 265 кг африкански сом стек/котлет и 82 380,416 кг африкански сом). Съгласно данните в Главна книга за сметка 7022 Приходи от продажби на стоки риба ферма за риба с. Баня за период 01.01.2017 - 31.12.2017 г. общото количество продадени стоки от африкански сом е 22 651,390 кг (10 540 кг африкански сом филе, 6 950,150 кг африкански сом чистен, 5 161,240 кг африкански сом стек/котлет и 0,00 кг африкански сом). Така общото количество продадена продукция и стоки от африкански сом е 109 567,556 кг. При проверката на изпълнението на ПП УО на ОПРСР взел под внимание обяснението на бенефициера в писмо с вх. 26-00-5 845/25.07.2019 г., където са дадени рандеманите на продуктите при преработката. Приложени са следните рандемани: 12 630 кг (2 090 + 10 540 ) африкански сом филе са получени от 57 409,090 кг сом при 22 % рандеман; 8 130,900 кг (1180.750 + 6 950,150) африкански сом чистен са получени от 10 163,630 кг сом при 80 % рандеман; 6 426,24 кг (1 265 + 5 161,240)котлет са получени от 13 388,000 кг сом при 48 % рандеман; 82 380,416 кг са получени от 82 380.416 кг при 100 % рандеман. Калкулираното количество на рибата, от която са произведени и реализирани 86 916,166 кг (сметка 7011) продукция и 22 651,390 кг (сметка 7022) стоки от африкански сом е 163 341,136 кг. Заложеното в Таблица 4 от ИН количество е 900 000 кг. Изчислено е 81,85 % неизпълнение на ПП за 2017 г. След извършената административна проверка на сигнал за нередност с вх. Z- 3126/ 20.05.2020 г., изложената в него информация, съдържанието му, приложените документи, както и информацията в допълнително предоставените от бенефициера счетоводни справки (с писмо с вх. 70-00-1188/09.09.2020 г. на ИАРА), е изчислено у 81,85 % неизпълнение на ПП за първа производствена година, заложена в Таблица 4 от ИН, част Б, неразделна част от ЗК с вх. ЕФР-16-40/17.04.2013 г., неразделна част от/ ДБФП 390/13.08.2014 г., спрямо действително произведеното и реализирано количество продукция и стоки от африкански сом за календарната 2017 г. Неизпълнението на ПП означава, че не са изпълнени целите на проекта, заложени в ИН, което е неразделна част от ЗК и като такова е от съществено значение за одобрението на инвестиционните проекти и сключването на ДБФП. С предоставянето на публични средства за реализация на одобрените проекти, съответно ИН, се достигат определени цели, заложени в ОПРСР и в конкретните мярка и ос от Програмата. При одобрението на ЗК са взети под внимание заложените в ИН: вид на инвестицията, какво ще бъде произведено и в какви количества и до колко проектът отговаря на целите на мярката. Неизпълнението на ПП означава, че реализираната с участието на публични средства инвестиция не е достигнала целите си и в частност основната цел - производство и реализация на определен/и вид/ове продукция от аквакултура, в определено количество и стойност. В случая, бенефициерът е реализирал проект за създаване на ферма за отглеждане на африкански сом в циркулационни води, който да реализира на пазара на определена цена. Усвоени са публични (европейски и от националния бюджет) средства за тази реализация. Констатираното от УО неизпълнение на ПП в размер на 81,85 % означава, че инвестицията не е стопанисвана по начин, по който бенефициерът да натовари максимално производствените мощности, които в ЗК е заявил, че са необходими, за да достигне изпълнение на декларираната от него и одобрена от УО ПП. Усвоени са средства за отглеждане на африкански сом, като част от целите на мярка 2.1. Производствени инвестиции в аквакултурата, от приоритетна ос 2 , Аквакултура, риболов във вътрешни водоеми, преработка и маркетинг на продукти от риболов и аквакултура на ОПРСР (чл. 2 от Наредба 6/03.05.2012 г.). Анализът на изпълнението на ПП показва, че инвестицията изпълнява целите на проекта 18,15 %. УО е предвидил и допуска до 30 % неизпълнение на ПП поради причина пазарни колебания за съответната календарна година. Този принцип е заложен в мониторинга, който извършва УО на ОПРСР, съответно е вписан в Методика за определяне на размера на финансови корекции по проекти, финансирани от Оперативна програма за развитие на сектор Рибарство11, съфинансирана от Европейския фонд за рибарство за програмен период 2007-2013 г. (ОПРСР). обнародвана в Държавен вестник - Брой 3 8 от 24.04,2020 г, (Методиката). Констатираното неизпълнение на ПП показва, че целите на субсидираната с публични средства инвестиция, заявени от бенефициера в ИН, неразделна част от ЗК с вх. ЕФР-16-40/17.04.2013 г. не са постигнати. От своя страна изпълнението на тези цели е част от изпълнението на целите и индикаторите за резултатност, заложени за постигане с ОПРСР, обект на мониторинга, извършаван от УО на ОПРСР. ПП има количествено и стойностно изражение и в този смисъл представлява одобрен индикатора изпълнението на който подлежи на проверка от УО. Констатираното неизпълнение на ПП представлява неизпълнение на одобрени индикатори", по смисъла на чл. 70, ал. 1, т. 7 от ЗУСЕФСУ, като част от изпълнение на целите и индикаторите за резултатност, заложени за постигане с ОПРСР. Установеното нарушение представлява нередност по смисъла на допълнителните разпоредби (ДР) на § единствен, чл. 1 и чл. 2 от Наредба за определяне на процедурите за администриране на нередности по фондове, инструменти и програми, съфинансирани от Европейския Съюз (НОПАНФИПСЕС). чл. 3, буква Регламент (ЕО) Ks 1198/2006 на Съвета от 27.07.2006 г. Дата на констатиране на нарушението: 19.05.2020 г. Период на извършване на нарушението: 01.01.2017 - 31.12.2017 г. Размерът на ФК е определен в съответствие с Методиката. Приложен е пропорционалният метод за определянето й. За установено неизпълнение на ПП в размер от 80,01 % до 100 %, а именно 81,85 %, съгласно Таблица 1 от раздел II. Специфични случаи за определяне размера на финансови корекции, мярка 2.1. Производствени инвестиции в аквакултурата и 2.6. Инсталации в преработка и маркетинг на продукти от риболов и аквакултура от Методиката, е определена ФК от 5% върху сертифицираната изплатена БФП. На бенефициера ФИШБОН ЕООД по ДБФП. 390/13.08.2014 г. е изплатена субсидия на стойност 2 752 903,75 лв. ФК се налага за календарната 2017 г., която е част от периода на мониторинг (13.08.2014 г.- 12,08.2019 г). Изчисление на стойността на ФК (подлежащата на възстановяване БФП): 5 % х 2 752 903,75 = 137 645,19 лв. За да отхвърли подадената жалба съдът е приел, че в случая давностният срок относно извършването на проверка и определянето на финансова корекция за установени нередности по проекта, не е изтекъл. Съгласно чл.41 от Наредба 6 от 3.05.2012 г. за условията и реда за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по мярка 2.1. "Производствени инвестиции в аквакултурата" по Приоритетна ос 2 "Аквакултура, риболов във вътрешни водоеми, преработка и маркетинг на продукти от риболов и аквакултура" от Оперативната програма за развитие на сектор "Рибарство" на Република България, финансирана от Европейския фонд за рибарство за програмен период 2007 - 2013 г. Изпълнителната агенция по рибарство и аквакултури осъществява последващ контрол върху целевото използване на отпуснатата безвъзмездна финансова помощ за срока по чл. 40, ал. 1, който е фиксиран За период 5 години от датата на сключване на договора по чл. 25, ал. 2. В случая договора между "Фишбон" ЕООД и Управляващия орган (УО) на Оперативна програма за развитие на сектор "Рибарство" 2007- 2013 г. (ОПРСР) Изпълнителна агенция по рибарство и аквакултури (ИАРА), чрез изпълнителния директор на ИАРА, е сключен е сключен на 13.08.2014 г., а действията по проверка са започнали на 30.03.2018 г., след което непрекъснато са предприемани действия по установяване на нарушението, както и свързани с определяне на финансовата корекция. Производствената програма мотивира органа да финансира проекта и точно тя е тази, която доказва ефекта от инвестицията. Задължението за изпълнение на производствената програма е пряко следствие на изпълнението на предмета на ДБФП. С изтичането на срока за изпълнение на инвестиционната програма не свършват задълженията на бенефициера по договора, защото той има задължение да докаже, чрез изпълнение на производствената програма, ефективността на инвестицията. Доколкото органът не е определил предварително и изрично кои от елементите на одобрения проект ще бъдат и индикатори за неговото изпълнение е необходимо да се прецени дали приетото от органа е действително индикатор за изпълнението на проекта. В случая в производствената програма по години в таблица 4 към инвестиционната намерение, бенефициерът се е ангажирал да произведе определени количества риба. Следователно количеството добита продукция може да бъде надежден индикатор за изпълнението на одобрения проект. Съответно производствената програма /ПП/ представлява неразделна част от инвестиционното намерение и е одобрен индикатор, който подлежи на проверка от Управляващия орган по програмата и може да обоснове от фактическа страна нередност, за която да бъде определена финансова корекция по смисъла на чл. 70, ал. 1, т. 7 ЗУСЕФСУ. В тази връзка, от страна на бенефициера е подписан Анекс 3/21.12.2013 г., с който е извършена промяна в чл.14, ал.4 от Раздел VI. Задължения на страните от основния договор, като се създава нова точка 12, според която: 12. Бенефициентът е длъжен да извърши изцяло одобрения проект в срока по договора и в съответствие с Таблица за одобрените разходи Приложение 1, Техническата спецификация и/или Количествените сметки и планираната производствена програма след реализация на инвестиционния проект, Таблица 4 на инвестиционно намерение част Б неразделна част от Заявлението за кандидатстване с вх. ЕФР-16-40 от 17.04.2013 г.. От приложените по делото доказателства и в частност от представените счетоводни и други документи се доказва, че бенефициерът е добил по- малко количество продукция /африкански сом/ от заложеното за 2017 г. в производствената програма, като в процентно отношение е далеч над допустимото неизпълнение от 30 %, а именно 81.85 %. Въпреки разпределението на доказателствената тежест по делото, жалбоподателят не ангажирал доказателства установяващи противното, като изрично, в проведеното на 19.02.2025 г. съдебно заседание съдът отменил протоколно определение от 02.10.2024 г., с което е допусната съдебно- икономическа експертиза, поради изричното искане на процесуалния представител на жалбоподателя за оттегляне на това искане, обусловено от загуба на информация, съхранявана в компютри на дружеството необходима за изготвяне на експертизата. За неоснователни са приети доводите на жалбоподателя, че РУО се е фокусирал единствено върху теглото на африкански сом /описаните 95 954,950 кг./, за да определи изпълнението на производствената програма, без да отчита, че това е може би около една трета от теглото на обработваната риба при филетирането й /около 25%-35 %/, а останалата част от теглото на рибата /55-65%- скелет, вътрешности и коремни изрезки/ представлявали отпадъчни продукти, но подлежали на последващо използване и се продавали от Фишбон ЕООД на трети лица. Приети са изводите на административния орган относно определяне на основата за прилагане на финансовата корекция и конкретния й размер в съответствие с Таблица 1 от Раздел II. Специфични случаи за определяне размера на финансови корекции от Методиката за определяне на размера на финансови корекции по проекти, финансирани от Оперативна програма за развитие на сектор "Рибарство", съфинансирана от Европейския фонд за рибарство за програмен период 2007 2013 г. (ОПРСР), издадена от директора на Изпълнителната агенция по рибарство и аквакултури, обн., ДВ, бр. 38 от 24.04.2020 г. За неоснователен е приет довода на жалбоподателя, че не е посочен нормативен акт, въз основа, на който е определен размера на ФК. Решението е правилно. До известна степен в мотивите си административния орган е смесил принципа за дълготрайност на операциите с неизпълнение на одобрени индикатори, които представляват различни нередности, тъй като посочената разпоредба на чл.40 от Наредба 6 от 3.05.2012 г. и чл. 56 от Регламент (ЕО) 1198/2006 на Съвета от 27.07.2006 г. касае принципа за дълготрайност/ продължителност на операциите. Независимо от това, противно на твърденията в жалбата, са изложени мотиви във връзка с неизпълнение на одобрени индикатори. Това, че е добавено, че придобитите с публични средства активи не се използват пълния капацитет и обем не променя изводите, че не е изпълнена производствената програма. Срокът по чл.40 от Наредба 6 от 3.05.2012 г. е за дълготрайност на операциите, а финансовата корекция е наложена за неизпълнение на одобрени индикатори, поради което този срок е неприложим. Освен това е приложим давностния срок по регламента. При продължаваща или повторно извършена нередност срокът за давност започва да тече от датата, на която нередността е прекратена. В конкретния случай, срокът е прекъсван няколко пъти от осъществени различни действия от органа по установяване на нарушението (това трябва да са само действията по чл. 3, § 1, ал. 2 от Регламент 2988/95, в съответствие с който срокът за давност се прекъсва от всяко действие на компетентните органи, което е нотифицирано на лицето, свързано с разследването или правните действия, отнасящи се до нередността. Срокът за давност започва да тече отново след всяко действие, което го прекъсва, както и свързани с определяне на финансовата корекция. В случая процесната нередност за период от една година ( 01.01.2017 - 31.12.2017 г.) е прекратена на 1.01.2018 г., следователно четиригодишният срок изтича на 1.01.2023 г. Както сочи жалбоподателят, на 19.08.2020 г. от управляващия орган е изходирано писмо с изх. 70-00-1158 относно администриране на сигнала за нередност, действия по проверката са започнали на 19.08.2020 г., следователно в давностния срок по регламента. Процесният административен акт е издаден при действието на Методиката за определяне на размера на финансови корекции по проекти, финансирани от Оперативна програма за развитие на сектор "Рибарство", съфинансирана от Европейския фонд за рибарство за програмен период 2007 2013 г. (ОПРСР) издадена от директора на Изпълнителната агенция по рибарство и аквакултури, обн., ДВ, бр. 38 от 24.04.2020 г., която предвижда II. Специфични случаи за определяне размера на финансови корекции 1. Контрол по изпълнение на заложените показатели в инвестиционнно намерение, част Б от заявлението за кандидатстване 1.1. Проекти по мярка 2.1 "Производствени инвестиции в аквакултурата" и 2.6 "Инвестиции в преработка и маркетинг на продукти от риболов и аквакултура". Финансовите корекции са в размер от 2,5 до 5 % върху стойността на БФП и се налагат за установеното несъответствие (неизпълнение), когато същото е от 30 до 100 %. За първа производствена година се счита първата пълна финансова година след окончателното плащане на БФП. За последна производствена година се счита периодът от началото на съответната календарна година до датата на изтичане за мониторинга, който е пет години от датата на сключване на ДБФП или анекс към ДБФП. При установяване на разлика между производствената програма (ПП), заложена в Таблица 4 от ИН, част Б, неразделна част от ЗК, и действително произведеното/преработеното количество продукция за съответната година в размер от 30,01 до 100 %, УО предприема стъпки от 1 до 4 в раздел I. Общи положения.Финансовата корекция се определя по пропорционален метод съгласно таблица 1. Констатираните нарушения по раздели I или II представляват нередности по смисъла на чл. 1, параграф 2 от Регламент 2988/95 с финансово изражение стойността на определената финансова корекция. Следователно определената финансова корекция се основава на действащия нормативен акт към момента на издаването на административния акт, в този смисъл неоснователни са доводите в касационната жалба, че не е ясна нормативната основа на която е издаден актът. Действително по приложената таблица определената финансова корекция за една производствена година при посочения процент на неизпълнение над 80 % - 5 % е върху целия размер на изплатената безвъмездна финансова помощ, /вместо изплатената за съответната година, предмет на мониторинг/, а при повторно нарушение финансовата корекция се предвижда в двоен размер, като се приспада предходна финансова корекция. Този нормативен акт не е оспорен и следва да се прилага. Относно възраженията за рандемана не са доказани други количества с експертиза. С оглед на това обжалваното съдебно решение като правилно следва да се остави в сила, а на ответната страна да се присъдят претендираните разноски по делото за юрисконсултско възнаграждение за касационното производство, което се определя в размер на 200 лв.