Решение № 17316 от 30.12.2011 г. на ВАС по адм. д. № 11048/2011 г.

Решение № 17316 от 30.12.2011 г. на ВАС по адм. д. № 11048/2011 г., IV о., докладчик съдията Кремена Хараланова Производството е по реда на чл. 122е от Закона за обществените поръчки /ЗОП/. Подадена е жалба от "Болшевик" ООД със седалище и адрес на управление гр. Габрово, бул. "Васил Априлов" № 43, вх. А, ет. 4, представлявано от управителя Димитър Георгиев Георгиев, против решение № 1002 от 25.07.2011 г. на Комисията за защита на конкуренцията по преписка № КЗК-711/2011 г., в частта в която е отменена заповед № АД-1753/09.06.2011 г. на изпълнителния директор на "АЕЦ Козлодуй" ЕАД за класиране на участниците и избор на изпълнител на обществена поръчка с предмет: "Доставка на металорежещи инструменти", открита с решение № ЗОП-Р-78/31.03.2011 г. на възложителя относно обособени позиции № 2 и 3, при което процедурата е върната на етап ново разглеждане на офертите по тези две позиции. С жалбата се оспорват изводите на КЗК относно тълкуването и прилагането на ЗОП и се твърдят допуснати нарушения на приложимия материален закон. Изложени са съображения, че неправилно КЗК приема, че жалбоподателят е следвало да бъде отстранен от участие в процедурата, тъй като предложението му не отговаря на всички изисквания на възложителя. Твърди се необоснованост на направения в този смисъл извод, доколкото полученото в "АЕЦ Козлодуй" ЕАД писмо за оттегляне на разрешението, дадено на "Болшевик" ООД от производителя на стоките, предмет на доставките включително по обособени позиции № 2 и 3 - "ВСК Кентавър - Маштехмо" ЕООД, да предлага продуктите от стоковата му номенклатура, не е подписано от лице с представителна власт, а дори и прието за валидно не възпрепятства възможността на жалбоподателя да закупува и препродава стоки произведени от това дружество. Жалба срещу решението на КЗК в горепосочената част е подадена и от изпълнителния директор на АЕЦ "Козлодуй" ЕАД, със седалище гр. Козлодуй, който твърди, че неправилно е отменена негова заповед № АД-1753/09.06.2011 г. относно обособени позиции № 2 и 3, по които "Болшевик" ООД е класирано на първо място и определено за изпълнител, след като подадената от същото дружество оферта е отговаряла първоначално на всички въведени от възложителя изисквания, а изявленията на трети лица, в т. ч. и на "ВСК Кентавър - Маштехмо" ЕООД, не могат да имат по-голяма тежест от тези на участниците в процедурата, обвързани от направените предложения за изпълнение на поръчката. Жалбоподателите претендират отмяна на решението на КЗК, в частта, в която е отменена заповед № АД-1753/09.06.2011 г. и преписката е върната на възложителя с указания за ново, законосъобразно провеждане на процедурата за възлагане на обществената поръчка по обособени позиции № 2 и 3, както и да бъде отхвърлена жалбата на "Вичестерм" ООД подадена пред КЗК срещу заповедта в тази й част. Ответникът Комисия за защита на конкуренцията не изразява становище по подадените жалби. Заинтересованата страна Консорциум "Национална база за инструменти" ООД - гр. Габрово, с включените в него участници, редовно призовани, не изразяват становища по подадената жалба. Заинтересованата страна "Вичестерм" ЕООД - гр. Габрово, моли съда да отхвърли подадените жалби. В открито съдебно заседание и писмено становище по съществото на спора, чрез процесуалния си представител адвокат Диана Павлова, дружеството прави недопустимо искане за произнасяне на съда относно законосъобразността на решението на КЗК в необжалваната му от "Болшевик" ООД и "АЕЦ Козлодуй" ЕАД част. Следва да се отбележи, че след влизане в сила на определението от съдебно заседание на 05.10.2011 г. за прекратяване на производството по жалбата, подадена до съда от "Вичестерм" ЕООД, предметът на настоящото дело не включва преценка на законосъобразността на решението на КЗК, в частта му постановена по жалбата срещу заповед № АД-1753/09.06.2011 г. на възложителя, относно обособени позиции № 1, 4, 5, 6 и 7. Върховният административен съд, четвърто отделение, като прецени доводите на страните и данните по делото приема, че жалбите са подадени от надлежни страни в срока по чл. 122е, ал. 1 ЗОП, поради което са допустими, а разгледани по същество - неоснователни, по следните съображения: С обжалваната част от решение № 1002/25.07.2011 г. на Комисията за защита на конкуренцията по преписка № КЗК-711/2011 г., по жалбата на "Вичестерм" ЕООД е отменена заповед № АД-1753/09.06.2011 г. на изпълнителния директор на "АЕЦ Козлодуй" ЕАД за класиране на участниците и избор на изпълнител на обществена поръчка с предмет: "Доставка на металорежещи инструменти", открита с решение № ЗОП-Р-78/31.03.2011 г. на възложителя, в частта й относно обособени позиции № 2 и 3 /по които на първо място е класирано "Болшевик" ООД/ и процедурата е върната на етап ново разглеждане на офертите по тези позиции, след отстраняване на определения за изпълнител участник. За да постанови посочения резултат КЗК приема, че "Болшевик" ООД не отговаря на въведените от възложителя изисквания, с оглед настъпила промяна относно техническите му възможности да изпълни доставките по обособени позиции № 2 и 3. В тази връзка е съобразено, че "ВСК Кентавър - Маштехмо" ЕООД, /което съгласно представената с офертата на "Болшевик" ООД декларация е производител на стоките, предмет на доставките по тези две позиции/, изрично чрез свой упълномощен представител - Клара Христова Човалинова е заявило, че оттегля представеното от този участник пълномощно от 29.04.2011 г., обективиращо разрешението на производителя да търгува с неговите стоки, възприето от КЗК като липса на информация относно произхода и производителя на предлаганите стоки. При постановяване на решението на КЗК са обсъдени наведените от жалбоподателя, възложителя и заинтересования участник възражения, и са изложени подробни мотиви в подкрепа на направения краен извод, че "Болшевик" ООД е следвало да бъде отстранено от участие в процедурата предвид постъпилите при провеждането й писма, изпратени по факс до възложителя на 31.05.2011 г. и 02.06.2011 г., и приложените към тях документи. Посочените доказателства несъмнено изключват възможността да се приеме, че от този участник е изпълнено изискването по т. 2.2.13 от утвърдените с документацията "Указания за подготовка на заявлението и на офертата", всяко предложение да съдържа освен декларация за произхода на стоката за оферираните обособени позиции /сочеща страна на произход и производител на стоките/, и надлежно оформен от производителя документ, даващ разрешение за продажба /дистрибуция/ на стоките /в случай, че кандидатът не е производител/, за всеки един от декларираните производители за обособената позиция. След оттеглянето на представеното в изпълнение на посоченото изискване с офертата на "Болшевик" ООД, пълномощно от 29.04.2011 г., съгласно което дружеството може да продава от свое име и за своя сметка всички продукти от производствената и търговска номенклатура на производителя "ВСК Кентавър - Маштехмо" ЕООД, участникът не отговаря на всички въведени от възложителя изисквания. Видно от изпратените от производителя на стоките писма /в т. ч. писмото от 02.06.2011 г., подпечатано от "ВСК Кентавър - Маштехмо" ЕООД и придружено от издадено от неговия управител изрично пълномощно, установяващо наличието на представителна власт на издателя му Клара Христова Човалинова/, към момента на изготвянето на доклада на помощния орган на възложителя от 03.06.2011 г., по който е предложено на възложителя вземане на решение при условията на чл. 89, ал. 3 вр. чл. 73 ЗОП, включително относно обособени позиции № 2 и 3 - да бъде класирано на първо място и определено за изпълнител "Болшевик" ООД, са били налице основания за отстраняване на последното дружество от участие в процедурата за възлагане на обществената поръчка, тъй като не отговаря на всички изисквания на възложителя. Правилни са направените в тази връзка от КЗК констатации, че неправилно от назначената от възложителя комисия не е предложено отстраняването на "Болшевик" ООД, както и че като е възприел предложението на помощния орган да го класира на първо място по обособени позиции № 2 и 3 и да го определи за изпълнител, изпълнителният директор на "АЕЦ Козлодуй" ЕАД е постановил незаконосъобразен акт в тази му част, който влиза в противоречие с императивното правило на чл. 69, ал. 1, т. 3 ЗОП, че следва да бъде предложен за отстраняване участник, представил оферта, която не отговаря на предварително обявените условия от възложителя. Това, че офертата, подадена от "Болшевик" ООД съдържа включително документ, установяващ разрешение дадено му от декларирания производител на стоките за осъществяване на доставките на стоките, предмет на процесната обществена поръчка, с оглед последващото му оттегляне, е без правно значение за дължимата от съда преценка налице ли са били основания за отстраняване на този участник към момента на постановяване на оспорения пред КЗК, акт на възложителя. Несъмнено при издаването на заповед № АД-1753/2011 г., изпълнителният директор на "АЕЦ Козлодуй" ЕАД не е съобразил обстоятелството, че офертата на "Болшевик" ООД вече не отговоря на всички обявени с утвърдената документация условия, което налага отстраняването на това дружество от участие в процедурата при условията на чл. 69, ал. 1, т. 3 ЗОП. Предвид изложеното решението на КЗК в обжалваната му част, с която тази заповед е отменена като незаконосъобразна в частта й относно обособени позиции № 2 и 3, и преписката е върната на възложителя със съответни указания за отстраняването на класирания на първо място участник и извършване на ново оценяване и класиране на офертите по тези две обособени позиции, като правилно следва да бъде оставено в сила. С оглед изхода от спора и липсата на предявени от ответника искания за присъждане на разноски, съответно - на представени по делото доказателства за направени такива, съдът не присъжда разноски с настоящото решение. Водим от горното и на основание чл. 122е ЗОП, Върховният административен съд, четвърто отделение,