Решение № 3985 от 26.03.2009 г. на ВАС по адм. д. № 11480/2008 г.

Решение № 3985 от 26.03.2009 г. на ВАС по адм. д. № 11480/2008 г., II о., докладчик председателят Ангел Калинов Производството е по чл. 208 и сл. АПК и е образувано по жалба на Костадин Петков срещу решение № 2 от 07.04.2008 г. по адм. д. № 189/2006 г. на Хасковски окръжен съд, като се иска отмяна на същото и да се постанови ново, с което да се уважи жалбата. В хода на производството пред тази инстанция касаторът е заменен от неговите наследници Дарина Петкова, Хелия Петкова-Белева и Петинка Капасъзова. Ответникът Иван Ходжев взема становище да се остави в сила решението. Останалите ответници не вземат становище. Заключението на прокурора е, че касационната жалба е неоснователна. Върховният административен съд - второ отделение приема, че касационната жалба е основателна. С решението, което се атакува с касационната жалба, Хасковският окръжен съд е отхвърлил жалбата на касатора и други физически лица против заповед № РД-18-09/23.03.2006 г. на Изпълнителния директор на Агенция по кадастър. За да постанови решението си съдът е приел, че между жалбоподателите и заинтересованите страни е налице спор за материално право, който трябва да бъде решен по общия исков ред и след доказване на правата да се иска поправка на кадастъра по реда на чл. 53, ал. 2 ЗКИР. Решението е незаконосъобразно. В случая производството е по създаване на кадастрална карта и регистър и за него не са приложими правилата по изменение на одобрени кадастрална карта и кадастрални регистри, в каквото насока са мотивите на съда. По отношение процедурата по създаването на кадастралната карта и кадастралните регистри разпоредбите на гл. V ЗКИР установяват императивни правила, подлежащи на съблюдаване както от административния орган, така и от собствениците на поземлените имоти, които са длъжни да осигурят свободен достъп в имотите, да означат на свои разноски с регламентирани трайни знаци границите на имота в съответствие с акта, установяващ правото на собственост или друго вещно право и да опазват знаците от унищожаване, да представят при поискване акт за собственост, да опазват поставените в имота геодезични знаци. (чл. 38, ал. 1, т. 1 ЗКИР). Въз основа на тези данни за поземлените имоти (площ, граници, собственици), предоставени от и със съдействието на собствениците, административният орган установява и определя границите на имотите съобразно изискванията на чл. 43, ал. 1, т. 5 ЗКИР и чл. 14, ал. 1 от Наредба № 3 за съдържанието, създаването и поддържането на кадастралната карта и кадастралните регистри, а именно: по чл. 43, ал. 1, т. 5 ЗКИР от означеното на място състояние в съответствие с актовете по чл. 38, ал. 1, т. 3, от работните материали, изработени по време на определяне на границите, от изображението върху одобрена кадастрална карта, от планове и карти, посочени в чл. 41, ал. 1, т. 1 . Разпоредбата на чл. 14, ал. 1 от Наредбата визира приоритетно данните от: т. 1 означеното по реда на чл. 36, ал. 1 и чл. 38, ал. 1, т. 2 ЗКИР местоположение върху терена или от посочените от собствениците гранични точки, т. 2. съществуващите на място материализирани граници, когато не са означени, или посочени по реда на т. 1, т. 3. кадастралните планове, одобрени по реда на отменения ЗЕКНРБ , или отменения ЗТСУ , § 40 от ПРЗ на ЗИДЗКИР , и от карти, създадени по реда на ЗСПЗЗ и ЗВСГЗГФ , т. 4. регулационните планове, одобрени по реда на отменения ЗТСУ - за имотите с приложена регулация, границите на които не са материализирани и т. 5, карти, планове или друга документация, предоставени по реда на чл. 36 от ведомства, областни и общински администрации, юридически лица и други. Преценката за законосъобразност на заповедта по чл. 49, ал. 1 ЗКИР включва проверка доколко цитираните разпоредби са спазени, респ. доколко участниците в процедурата за създаване на кадастралната карта и кадастралните регистри - собствениците на поземлените имоти и лицето по чл. 35, ал. 2 ЗКИР са изпълнили задълженията си. Приоритетното подреждане на критериите по чл. 14, ал. 1 от Наредбата означава, че преди всичко границите на имотите се определят съобразно установените от собствениците по реда на чл. 38, ал. 1, т. 2 ЗКИР граници, ако такива липсват, следва да се съобразят съществуващите на място материализирани граници, а при липса на последните - да се ползва действащия кадастрален план и карти създадени по ЗСПЗЗ . За изясняването на тези обстоятелства не са достатъчни само писмени доказателства, поради което и на основание чл. 222, ал. 2, т. 2 АПК решението следва да се отмени и делото да се върне за ново разглеждане от друг състав. При новото разглеждане на делото следва да се укаже на страните да представят своите доказателства по горните обстоятелства, а при нужда да се назначи вещо лице за изясняването им. По изложените съображения Върховният административен съд - второ отделение