Решение № 4503 от 1.04.2013 г. на ВАС по адм. д. № 11765/2012 г.

Решение № 4503 от 1.04.2013 г. на ВАС по адм. д. № 11765/2012 г., VII о., докладчик председателят Йовка Дражева Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във връзка с чл. 35, ал. 2 от Закона за електронните съобщения (ЗЕС).

Образувано е по жалба на "Космо България Мобайл" ЕАД, гр. София срещу решение № 1598 от 12.07.2012 г. на Комисията за регулиране на съобщенията, с което на основание чл. 62, ал. 3 АПК е дадено тълкуване на решение № 1361 от 31.05.2012 г. Иска отмяна на решението с доводи, че с издаденото решение всъщност се разширяват задължения, наложените на оператора с решение № 1361 от 31.05.2012 г. на КРС. Оплакването е, че решението за тълкуване е постановено в противоречие с материалния закон и установените административнопроизводствени правила, защото всъщност допълва вече издадения акт. Твърди, че липсва материална компетентност за КРС да се произнесе. Иска отмяна на решението, защото въвежда неизпълними задължения в противоречия с вече постановени актове.

Ответникът Комисията за регулиране на съобщенията (КРС), оспорва жалбата чрез процесуалния си представител юрк. Сулев и иска да бъде отхвърлена като неоснователна.

Заинтересованите лица не оспорват жалбата.

Върховният административен съд, VII отделение, като взе предвид, че жалбата е подадена в преклузивния срок от надлежна страна, намира същата за допустима. Разгледана по същество е неоснователна по следните съображения:

С решение № 1361 от 31.05.2012 г. КРС на основание чл. 30, във връзка с чл. 150 ЗЕС, е определила пазара на генериране на повиквания от определено местоположение на обществени телефонни мрежи като съответен пазар, подлежащ на ex ante регулиране; определила е съответния продуктов пазар, като пазар на генериране на повиквания от определено местоположение на обществени телефонни мрежи, който включва мрежите на посочените предприятия; определила е географския обхват на разглеждания съответен пазар - територията на страната; определила е пазара на терминиране на повиквания в определено местоположение на индивидуални обществени телефонни мрежи като съответен пазар, подлежащ на ex ante регулиране; определила е, че съответният продуктов пазар се състои от двадесет самостоятелно обособени продуктови пазара, всеки с географски обхват територията на страната, който включва поименно изброените мрежи; определила е, че на съответните двадесет самостоятелни продуктови пазари липсва ефективна конкуренция поради наличие на предприятия със значително въздействие върху пазарите; определила е всяко от предприятията, като предприятие със значително въздействие върху съответните пазари на едро на терминиране на повиквания в определено местоположение на собствените им обществени телефонни мрежи; наложила е, продължила е и е изменила специфични задължения на предприятията. Решението е издадено в изпълнение на основно правомощие на КРС, свързано с определяне, анализ и оценка на съответните пазари на електронни съобщителни мрежи и/или услуги с цел да се установи наличието или липсата на ефективна конкуренция на съответния пазар. Когато е извършен анализ на съответния пазар и се установи, че няма ефективна конкуренция, КРС определя предприятие или предприятия със значително въздействие върху пазара и им налага специфични задължения. Адресат на решението е и жалбоподателят "Космо България Мобайл" ЕАД.

С писмо вх. № 04-04-130/21.06.2012 г. БТК АД е направила искане за тълкуване на решение № 1361 от 31.05.2012 г., по въпроса: "Как следва да бъдат определени часовите зони при терминиране на трафик, генериран извън рамките на Република България". С писмо вх. № 12-01-3177/21.06.2012 г. "Мобилтел" ЕАД също е поискало тълкуване на решение № 1361 от 31.05.2012 г., като е поставило въпроси относно прилагането му:

1. Как да се определя цената - спрямо часовата зона на предприятието, в чиято мрежа е генерирано повикването или спрямо часовата зона на РБ?

2. Чия часова зона е приложима - на предприятието, в чиято мрежа е генерирано повикването или тази на транзитиращото предприятие?

3. Трябва ли в договорите с транзитиращите предприятия да има клауза, с която те да се задължават да предлагат цена за терминиране в РБ съответно силен и слаб трафик?

4. Допустимо ли е да се прилага една цена за терминиране на международни повиквания, в случай, че даден контрагент на българско предприятие не желае прилагането на отделни цени за силен и слаб трафик?

По тези искания и на основания чл. 62, ал. 3 АПК с решение № 1598 от 12.07.2012 г. КРС е дава следното тълкуване:

"I. 1) За целите на приложението на ценовите ограничения, наложени с решение № 1361 от 31.05.2012 г. на КРС, определящ е часът в точката за взаимно свързване, намираща се на територията на Република България, в която предприятията - адресати на решението терминират международни повиквания.

2) С решение № 1361 от 31.05.2012 г. на КРС е наложено задължение за равнопоставеност на всички предприятия - адресати на решението, което изисква от тях да прилагат едни и същи условия при предоставянето на терминиране на повиквания, независимо от произхода на повикването или доставчика. Решение № 1361 от 31.05.2012 г. на КРС изисква от предприятията - адресати на решението да прилагат цени за силен и слаб трафик спрямо всички предприятия, с които имат сключен договор за взаимно свързване.

3) Предприятията - адресати са длъжни да прилагат силен и слаб трафик спрямо всички съконтрагенти, независимо от волята на последните.

II. За целите на приложението на ценовите ограничения, наложени с Решение № 1361 от 31.05.2012 г. на КРС, определящ е часът в точката за взаимно свързване, намираща се на територията на Република България, в която предприятията - адресати на решенията терминират международни повиквания. "

При така установените факти, се налагат следните правни изводи:

Решението е издадено от компетентен орган в производство и при условията на чл. 62, ал. 3 АПК. Административният орган е издал решението по искане на страни в административното производство по издаване на тълкувания административен акт и изяснява писмено действителното му съдържание. Тълкуване не може да има след като актът е изпълнен. До издаване на Решение № 1598 от 12.07.2012 г. КРС не са представени данни Решение № 1361 от 31.05.2012 г. на КРС да е изпълнено от жалбоподателя.

Тълкувателното решение е постановено в пределите на правомощията на регулатора. Не е налице подмяна или допълване на първоначално формираното волеизявление. От съпоставката на двата акта -Решение № 1361 от 31.05.2012 г. на КРС и Решение № 1598 от 12.07.2012 г. на КРС не се установява с административният акт по чл. 62, ал. 3 от АПК да са въведени нови или различни изисквания.

Терминирането на гласови повиквания е услугата, която е необходима за довеждане на повикванията до повиквания пост или абонат, представлява пренос на входящо повикване от точка на взаимно свързване (point of intercconection) на предприятието на викащия потребител до крайната точка в мрежата, където се намира виканият потребител. По своята същност терминирането е услуга на едро при взаимно свързани мрежи и пренася повиквания между тях. Решение № 1361 от 31.05.2012 г. на КРС регулира тази част от повикването, което е постъпило в точка на взаимно свързване на територията на страната до крайна точка на взаимно свързване (абоната). Предприятията са задължени да определят цена за терминиране на повиквания, генерирани извън рамките на Република България в зависимост от часа (силен или слаб трафик) на терминиране на повикването в точката на взаимно свързване на територията на Република България. Задължение за прилагането на силен и слаб трафик при терминиране на националните повиквания в дадена фиксирана мрежа е наложено вече на операторите с влезли в сила актове на КРС.

Пазарите на терминиране на повикванията осигуряват двустранен достъп, при което свързващите се помежду си оператори се предполага, че извличат полза от схемата. В същото време тези оператори се конкурират за абонати, поради което цените за терминиране имат значение за конкурентната среда. При високи цени за терминиране се повишават цените на дребно за генериране на повиквания. С решение № 1361/2012 г. на КРС се цели по-ниски ценови нива с оглед изравняването им с общия европейски пазар и регулиране на пазара при спазване конкурентните правила на Европейската общност.

Системата за таксуване в ЕС се основава на принципа таксата за терминиране да се определя от повикваната мрежа, но се плаща от мрежата на повикващата страна. Повикваната страна не се таксува за тази услуга и обикновено няма стимул да реагира на определената от своя мрежов доставчик цена за терминиране. Прекомерната цена е основната грижа на регулаторните органи по отношение на конкуренцията. Високите цени за терминиране в крайна сметка се възстановяват чрез по-високи такси за повиквания за крайните потребители. Прилагането на силен и слаб трафик при терминиране, независимо от неговия произход, е в интерес на потребителите и не може да има негативен ефект за транзитиращите предприятия, с които адресатите имат сключени договори за взаимно свързване.

Решение № 1361 от 31.05.2012 г. налага и на "Космо България Мобайл" АД задължения като оператор, предоставящ терминиране на територията на Република България и му възлага определени ограничения, в рамките на които може да предоставя тази услуга като продавач на услугата и нямат отношение към купувача на тази услуга, дори и той да е международен оператор. В решение № 1361 от 31.05.2012 г. регулаторът е посочил изрично, че дефиницията на продуктовия и географски пазар предполага еднакви разходи за терминиране на трафик в мрежата на предприятието, независимо от произхода му, когато повикванията се терминират на територията на Република България и ако се допусне изключване от обхвата на пазара терминирането на гласови повиквания, произхождащи от мрежи, извън ЕС, без да са налице различия в услугите, това ще доведе до дискриминационно отношение към определени предприятия, които закупуват услугата "терминиране". Респ. в този случай ще е налице прилагане на различни условия за еквивалентни транзакции, т. к. услугата е една и съща, независимо от произхода на това повикване.

С обжалваното решение № 1598 от 12.07.2012 г., на основание чл. 62, ал. 3 АПК, Комисията се е произнесла във връзка с поставени от БТК АД и "Мобилтел" ЕАД въпроси относно прилагането на решение № 1361 от 31.05.2012 г. Комисията е дала тълкуване на съдържанието на постановения от нея акт, което жалбоподателят БТК АД и други предприятия са счели за неясно. С решението изрично е указано, че за приложението на ценовите ограничения, наложени с решение № 1361 от 31.05.2012 г. на КРС, определящ е часът в точката на взаимно свързване, намираща се на територията на Република България. С раздел I. 2 и I. 3 от акта е посочено, че предприятията - адресати на решение № 1361 от 31.05.2012 г. са длъжни да прилагат едни и същи условия при терминиране на повиквания, независимо от произхода на повикването или доставчика, като решението изисква прилагането на силен и слаб трафик спрямо всички предприятия, с които имат сключен договор за взаимно свързване, независимо от волята на последните.

С решение № 1598 от 12.07.2012 г. КРС не създава нови задължения, а единствено разяснява по конкретно поставен от оператор въпрос самата същност на регулаторните задължения. Поради това са неоснователни твърденията, че с процесното решение се въвеждат нови задължения В случая само е изяснен смисъла на издадения административен акт към момента на неговото издаване. С тълкувателния акт Комисията не е разширила обхвата на решение № 1361 от 31.05.2012 г., а само е даден отговор по молби за тълкуване как следва да бъдат определени часовите зони при терминиране, как да се прилагат ценовите ограничения за силен и слаб трафик при наличие на различни часови зони. Комисията е посочила, че задълженията, предвидени в решението се прилагат към всяко повикване, независимо от неговия произход, включително транзитиран международен трафик, когато се терминира чрез точка на взаимно свързване на територията на Република България, нещо което вече е приела с тълкуваното си решение (стр. 91, стр. 122, стр. 139, стр. 140, стр. 158, стр. 314 - 315 от решение № 1361/2012 г., приложено на магнитен носител и публикувано на Интернет страницата на КРС). Следователно не са вменени нови задължения. За целите на приложението на ценовите ограничения, наложени с Решение № 1361 от 31.05.2012 г. на КРС, определящ е часът в точката за взаимно свързване, която се намира на територията на Република България, в която предприятията - адресати на решенията терминират международни повиквания. поради това часовата зона на генериращия или транзитиращия оператор е ирелевантна. Това се прилага за всички терминирани повиквания, независимо от техния произход (национални или международни).

С процесното решение КРС не създава задължения за предприятия, които не осъществяват дейност на територията на Република България и които са сключили или желаят да сключат договор с жалбоподателя за терминиране на международен трафик. Регулираната услуга "терминиране" в мрежата на съответния оператор се предоставя за пренасянето на повикването от точката за взаимно свързване до търсения абонат и обхвата на задълженията му и не включва никакви задължения на чуждестранните оператори в други държави или задължения във връзка с пренос на повиквания от точка за взаимно свързване извън страната до абонатите в страната. Специфичните задължения не могат да се изпълняват само по желание на страната, която се ползва от тях (съконтрахентите на терминиращите предприятия, адресати на решение № 1361/2012 г., спрямо които ще се прилагат диференцираните цени), защото това би означавало да се допусне селективно неизпълнение на решението на КРС в определени хипотези, което противоречи на целите на регулаторната политика. Волята на купувача на монополната услуга е без значение и не може да бъде повод за неизпълнение на задълженията на оператора.

С оглед изложеното е несъмнено, че за целите на приложението на ценовите ограничения, наложени с решение № 1361 от 31.05.2012 г. на КРС, определящ е часът в точката за взаимно свързване, намираща се на територията на Република България, в която предприятията - адресати на решенията терминират международни повиквания. Това се прилага за всички терминирани повиквания, независимо от техния произход - национални или международни. В същия смисъл е и решение на Европейската комисия относно преписка BG/2012/1317: Терминиране на повиквания в определено местоположение на индивидуални обществени телефонни мрежи в България, Брюксел, 21.05.2012 г. C (2012) 3443, SG-Greffe (2012). Като е посочил същото в оспореното решение № 1598/2012 г., а преди това и на стр. 314 - 315 от решение № 1361/2012 г., където изрично е записано, че ценовите ограничения се прилагат независимо от произхода на повикванията и при еднакви условия, регулаторът не е разширил обхвата на възложените с тълкуваното решение задължения на адресатите му.

Следователно с издадения на основание чл. 62, ал. 3 АПК акт административният орган е изяснил действителната си воля по административния акт, чието тълкуване се иска и по този начин е изпълнил целта на закона.

По изложените съображения съдът намира оспореното решение за законосъобразно. Жалбата срещу него се явява неоснователна, поради липса на отменителни основания по чл. 146 от АПК и като такава следва да се отхвърли.

Така мотивиран и на основание чл. 172, ал. 2, предл. последно от АПК, Върховният административен съд, седмо отделение,