Решение № 1220 от 31.01.2017 г. на ВАС по адм. д. № 10508/2016 г.

Решение № 1220 от 31.01.2017 г. на ВАС по адм. д. № 10508/2016 г., VII о., докладчик съдията Павлина Найденова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по касационна жалба на Министерството на здравеопазването срещу решение № 5192 от 18.07.2016 г. по адм. д. № 2831/2016 г. на Административен съд С.-град, с което е отхвърлена подадената от министерството жалба срещу писмо изх. № 99-00-6-8489/25.02.2016 г. на Главен директор на ГД ПРР и зам. Ръководител на УО на ОПРР, с което е определена финансова корекция в размер на 25% от всички допустими и подлежащи на верификация разходи по 6 бр. договори с предмет "Избор на консултант за упражняване на строителен надзор по време на извършване на основен ремонт в дом за медико-социални грижи за деца в различни градове. Счита решението за неправилно поради нарушение на материалния закон. Излага доводи, че като възложител е предоставил пълен достъп по електронен път до документацията за участие в процедурата и в обявлението е посочен Интернет адрес, на който може да бъде намерена, което му е дало основанието да намали срокът за получаване на офертите с още 5 дни, съобразно възможността по чл. 64, ал. 3, предложение второ от ЗОП, т. е. на 24 дни. Определените условия при закупуването на документацията произтичат от чл. 28, ал. 6 от ЗОП, в приложимата към момента на откриване на процедурата редакция, съгласно който документацията за участие може да се закупува или получава до 10 дни преди изтичането на срока за получаване на офертите или заявленията. Видно от горния текст, закупуването на документация е условие, което не е относимо към предоставянето на пълен достъп по електронен път до документацията за участие в процедурата. Нито в чл. 64, ал. 3 от ЗОП, нито в чл. 28, ал. 6 от ЗОП, законодателят е предвидил, взаимно изключване на тези две хипотези. Заинтересованите лица, които пропуснат да закупят документация, не са възпрепятствани от възможността да участват в процедурата, те могат да се запознаят с документацията, да свалят необходимите образци за подготовката на своята оферта и да я подадат безпрепятствено. Всеки един участник, които не е закупил документация, може да посочи това обстоятелство, че се е снабдил с нея по електронен път, с оглед предоставения достъп и това не би довело до неговото отстраняване. Съществува и още една възможност дадена от чл. 24, ал. 4 от Правилника за прилагане на Закона за обществените поръчки, (бр. 17 от 2012 г., в сила от 26.02.2012 г.) - дори и да бъде изискано от страна на оценителната комисия, представянето на документ за закупена документация, то участниците, могат да представят такъв документ с дата, след крайния срок за получаване на офертите. В случая не е налице условие, което безусловно да не допуска участието в конкурса. Счита, че в конкретния случай не е установено, че е налице действие или бездействие от страна на бенефициента, с което е нанесена или би могло да се нанесе вреда на бюджета на общността, тъй като в обществената поръчка с предмет "Избор на консултант за упражняване на строителен надзор по време на ремонтни работи, извършвани в 8 дома за медикосоциални грижи за деца" са участвали 11 участника и нито един участник не е препятстван от условието за представяне на документ за закупена документация, а това от своя страна води до липса на основание за налагане на финансова корекция. В съдебно заседание претендира юрисконсултско възнаграждение. Ответната страна е представила писмен отговор. Сочи, че в подкрепа на направения от съда извод по тълкуването на смисъла на съкращаването на сроковете по чл. 64 от ЗОП е и на нормата от Регламент (ЕО, Евратом) № 1261 на Комисията от 20.07.2005 г. за изменение на Регламент (ЕО, Евратом) № 2342/2002 относно определяне на подробни правила за прилагането на Регламент (ЕО, Евратом) № 1605/2002 на Съвета относно Финансовия регламент, приложим за общия бюджет на Европейските общности", а именно чл. 140, § 5, съгласно който: "Сроковете за получаване на оферти могат да бъдат съкращавани с пет дни, ако към датата на публикуване на обявлението за обществена поръчка или поканата за изразяване на интерес е налице неограничен и директен достъп по електронен път до всички документи, които формират поканата за подаване на оферти." Резултатът от неспазване на това изискване се изразява в ограничаване на конкуренцията и възможността в поръчката да участват повече лица, които при пълен срок биха разполагали с достатъчно време да организират участието си. Незаконосъобразното съкращаване на срока за получаване на оферти води и до неправомерно намаляване на срока за получаване на документацията за участие /чл. 5, ал. 1 от Методологията/, тъй като този срок е обусловен от първия. В разпоредбата на чл. 28, ал. 6 от ЗОП е предвидена една правна възможност, а не задължение на възложителя на обществената поръчка да предвиди закупуването на документацията. Установените срокове в тази разпоредба важат за случаите, когато е предвидено закупуване на документацията. В зависимост от преценката на възложителя на обществената поръчка, той може да предвиди или закупуване на документацията или пълен и неограничен електронен достъп. Съдът подробно е изложил мотиви, че при съкращаване на срока за получаване на оферти се влияе върху конкуренцията, доколкото се скъсява времето, в което други участници биха разбрали за обществената поръчка и биха подали офертите си. В тази връзка съдът се е позовал на чл. 2, т. 7 вр. с чл. 98 от Регламент № 1083/2006 г. Приел е, че при констатиране на нередност на осн. чл. 98 държавите - членки са задължени да извършат финансова корекция, доколкото не може да се изключи възможността това нарушение да има отражение върху бюджета на съответния фонд. При обосноваване на този извод съдът е цитирал практика на Съда на ЕС по дела С-406/14 и С-465/10, според които няма изискване да се доказва точното финансова изражение на констатираната нередност. Именно във връзка с този вид нарушения чл. 9 МОФК предвижда налагане на финансова корекция по пропорционален подход. Претендира разноски по представен списък. Допълнително излага доводи, че в чл. 29, ал. 1 от Устройствения правилник са определени чрез изброяване правомощията на Главната дирекция "ПРР" , която изпълнява функциите на управляващ орган на Оперативна програма "Регионално развитие" 2007 - 2013 г., Оперативна програма "Региони в растеж"2014 - 2020 г. и всички произтичащи от това задължения и отговорности съгласно регламентите на Европейския съюз (ЕС) и Структурните и инвестиционните фондове.