Решение № 11925 от 14.10.2009 г. на ВАС по адм. д. № 5570/2009 г.

Решение № 11925 от 14.10.2009 г. на ВАС по адм. д. № 5570/2009 г., II о., докладчик съдията Надежда Джелепова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от АПК. Образувано е по касационна жалба на Дирекцията за национален строителен контрол (ДНСК), чрез процесуалния представител юрк. Десислава Петрова, срещу решение № 78 от 23 февруари 2009 година, постановено по адм. д. № 611/2008 година по описа на Административен съд София-област, с което е отменена заповед № РД-14-461/10 юни 2008 година на зам. началника на ДНСК. В касационната жалба се поддържат оплаквания за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон, съществено нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост - отменителни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Ответникът - "Голф клуб Ибър" АД със седалище София, чрез пълномощника адв. Петя Стеманова, намира за неоснователна подадената касационна жалба. Подробни съображения за това излага в представеното по делото писмено възражение. Представителят на Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение, че оспореното решение е правилно. Касационната жалба е подадена в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК от надлежна страна и е процесуално допустима. Разгледана по същество е основателна. Производството пред Административен съд София-област е образувано по жалба на "Голф клуб Ибър" АД срещу заповед № РД-14-461/10 юни 2008 година на зам. началника на ДНСК, с която на основание чл. 225, ал. 1 от ЗУТ е наредено да бъде премахнат незаконен строеж "Масивна жилищна сграда", находящ се в ПИ № 119075, м. "Яйкъна", землището на гр. Долна баня. Съдът е приел, че при издаването на заповедта е допуснато съществено нарушение на процесуалните правила, изразяващо се в това, че не е ясно какво е приел административният орган относно вида на незаконния строеж и неговото местоположение. Поради това съдът е отменил оспорената пред него заповед. Така постановеното решение е неправилно. От данните по делото е установено, че през 2008 година "Голф клуб Ибър" АД, без да са налице изискващите се строителни книжа, е започнал строителство на масивна жилищна сграда. Установено е, че към момента на извършване на проверката строежът представлява фундаментна основа и плоча на кота 0.00 с изпълнена фусова армировка за колони, което е установено и от заключението наназначената и изслушана съдебно-техническа експертиза. Като се има предвид характера на оспорената заповед на зам. началника на ДНСК, логично е, че не може да се премахне повече от това, което фактически е изградено на място. Поради това не следва да бъде възприет направения от първоинстанционния съд извод за допуснато в заповедта съществено нарушение на процесуалните правила и противоречие, обуславящо фактическа липса на мотиви. Изграденото на място представлява основи за масивна жилищна сграда, независимо от факта, че такава сграда все още не е изпълнена изцяло. В тази връзка необосновано е прието, че обжалваната заповед е издадена при неизяснени обстоятелства. Тя е основана на приложения констативен акт № 139/18 април 2008 година, в който се съдържат констатации относно обема на извършеното строителство към датата на извършване на проверката. Ето защо разпореденото в обжалваната заповед премахване на незаконен строеж "масивна жилищна сграда", изпълнен от ответното дружество, не води до неяснота и не може да предизвика последици, различни от предвидимите - касае се за разпореждане да се премахне изграденото до момента строителство на етап започната, но недовършена масивна жилищна сграда. Поради това в обстоятелствената част на процесната заповед административният орган изрично е посочил етапа на завършеност на сградата. Необоснован е и извода на първоинстанционния съд относно допуснато от административния орган нарушение на процесуалните правила, изразяващо се в констатирано противоречие относно местонахождението на незаконния строеж. Такова противоречие в преписката липсва. Както в съставения констативен акт, така и в оспорената заповед е прието, че незаконният строеж е изграден в поземлен имот № 119075, м. "Яйкъна", землището на гр. Долна баня. В заповедта на зам. началника на ДНСК е упоменато, че е представен нотариален акт за собственост, с който "Голф клуб Ибър" АД се легитимира като собственик на нива, представляваща имот № 119075 в м. "Гроздова", землище на гр. Долна баня. Цитирането на този нотариален акт не води до извод за наличие на констатираната от административния съд на изяснена фактическа обстановка. Посочването на различно наименовани местности в посочените документи не представлява само по себе си нарушение на административнопроизводствените правила, водещо до отмяна на издадената заповед, доколкото от данните по цялата административна преписка може да се направи категоричен извод за точното местонахождение на незаконния строеж. По делото не е спорно, че последния се намира в поземлен имот № 119075 в землището на гр. Долна баня. Този строеж е достатъчно ясно индивидуализиран и чрез посочването на номера му по схемата към съставения констативен акт, с което тази схема е станала част от документа на властническото волеизявление. С оглед изложеното, след като по надлежен път съдът е установил неоснователност на оплакванията в началната жалба относно некомпетентност на издателя, (с приложената заповед за делегиране на правомощия и чрез графологична експертиза), след като от доказателствата по делото е установено, че през 2008 година "Голф клуб Ибър" АД е започнал строителство на масивна жилищна сграда, без да са налице изискващите се строителни книжа, в достатъчна степен индивидуализирана, безспорно е налице установен незаконен строеж по смисъла на чл. 225, ал. 2, т. 2 от ЗУТ, който подлежи на премахване от органите на ДНСК. Това именно е предприето с процесната заповед, по отношение на която не е налице порокът липса на мотиви - тя е правно и фактически обоснована. Като я е отменил, съдът неправилно е тълкувал и приложил материалния закон. Затова оспореното решение като неправилно ще следва да бъде отменено и вместо него ще следва да бъде постановено друго по същество с отхвърляне на жалбата на "Голф клуб Ибър" АД. По изложените съображения и на основание чл. 221, ал. 2 във връзка с чл. 222, ал. 1 от АПК Върховният административен съд, второ отделение,