Решение № 5295 от 16.04.2013 г. на ВАС по адм. д. № 14391/2012 г.

Решение № 5295 от 16.04.2013 г. на ВАС по адм. д. № 14391/2012 г., VII о., докладчик председателят Таня Вачева Производството е образувано по касационната жалба на "Магазин Шипка-Фуат Гювен" ЕООД, със седалище и адрес на управление в гр. София, чрез пълномощника си, против решение № 124 от 17.10.2012 г., постановено по адм. д. № 190/2012 г. по описа на Административен съд - Ямбол, с което е отхвърлена жалбата на дружеството срещу акт за установяване на задължение по декларация (АУЗД) № 242 от 19.05.2012 г. на главния експерт в отдел "БФ и МДТ" при Община Елхово, потвърден с решение № 53-03-131/1/6.07.2012 г. на началника на отдел "БФ и МДТ", Община Елхово. Релевира доводи за неправилност на съдебния акт поради постановяването му в нарушение на материалния закон и необоснованост. Твърди, че при точно установена фактическа обстановка съдът неправилно е приложил закона, като е приел за законосъобразна начислената такса за сметосъбиране на база контейнери от 4 куб. м, а не за реално предоставени от общината и ползвани съдове тип "Бобър" с вместимост 1, 1 куб. м така, както е декларирано от дружеството по реда на чл. 16а от Наредба № 7 на Общински съвет - Елхово на 28.12.2009 г. Счита, че определената лихва за просрочие на задълженията е неправилно изчислена, предвид неопределеността на таксите за сметосъбиране и сметоизвозване, като оспорва и заключението на първоинстанционния съд за началния момент на задължението за заплащане на ТБО. Моли решението на Административния съд - Ямбол да бъде отменено и вместо него да се постанови друго по съществото на спора с отмяна на административния акт като незаконосъобразен в оспорваната му част. Ответникът началникът на отдел "БФ и МДТ" при Община Елхово оспорва жалбата по съображения, изложени в писмено становище. Представителят на Върховната административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд, като провери правилността на обжалваното решение, приема следното: По делото няма спор за факти. Спорът е по приложението на закона. Първоинстанционният съд подробно и задълбочено е обсъдил релевантната фактическа обстановка. С решение № 237/17/8 от 28.1.2009 г. Общинският съвет - Елхово, на основание чл. 21, ал. 1, т. 7 от ЗМСМА и чл. 66, ал. 1 от ЗМДТ, е одобрил план-сметката за разходите на общината, включително и размера на таксата за битови отпадъци за 2009 г. - за физически и юридически лица, по местоживеене и при подадена декларация по чл. 16 А от Наредба № 7 за определяне и администриране на местните такси и цени на услуги на територията на Община Елхово. Таксата за сметоизвозване и сметосъбиране за подалите декларации е определена в зависимост от ползвания съд за събиране на отпадъци - кофа 110 л-300 лв./бр. и контейнер 4 куб. м. -2500 лв./бр. С решение № 393/29/14 от 17.12.2009 г. Общинският съвет не е одобрил предложената от кмета на общината план-сметка на разходите за битови отпадъци и е одобрил размера на таксата за битови отпадъци за 2010 г. Решението е отменено с последващо решение № 399/30/6 от 13.1.2010 г. на ОбС - Елхово. Последното е отменено със заповед № АК-11/0002/27.01.2010 г. на Областния управител- Ямбол и върнато за повторно разглеждане пред общинския съвет. Не се спори по делото, че нов размер на такса за битови отпадъци за 2010 г. не е разглеждан и приеман от компетентния орган на местното самоуправление. С декларация по чл. 16а от Наредба № 7 на Общинския съвет - Елхово дружеството-жалбоподател е декларирало, че за конкретния недвижим имот, находящ се на територията на ГКПП Лесово-Хамзабейли, желае таксата за битови отпадъци да се определя в зависимост от количеството изхвърлени отпадъци, за което ще ползва два броя контейнери за битови отпадъци тип"Бобър", закупени от общината. С оспорения акт за установяване на задължения по декларация № 242/19.05.2012 г. на главния експерт в отдел"БФ и МДТ" при Община Елхово е определена ТБО в размер на 6997.30 лв. и лихва към 18.05.2012 г. от 1292.56 лв. Таксата за сметосъбиране и сметоизвозване е определена върху 2 броя съдове - контейнер с вместимост 4 л/ 2500 лв. Актът е потвърден от началника на отдел "БФ и МДТ" при общината с решение № 53-03-131/1/6.07.2012 г. От заключението на назначената съдебно-счетоводна експертиза, неоспорено от страните и прието от съда като компетентно изготвено, е видно, че през 2010 г. контактната зона на с. Лесово, в която попада имотът на дружеството-жалбоподател, е включена в сметосъбирането и сметоизвозването на общината и за този период контейнери от 4 куб. м не са предоставяни. Напротив, за съхраняване на генерирани отпадъци задължените лица са ползвали контейнери тип "Бобър" с вместимост 1, 1 л. Съгласно чл. 62 от ЗМДТ такса битови отпадъци се заплаща за услугите по събиране, извозване и обезвреждане на депа или други съображения за битови отпадъци, както и за поддържане на чистотата на териториите за обществено ползване в населените места, като таксата се определя за отделните услуги. Съгласно чл. 67, ал. 1 от ЗМДТ размерът на местните такси се определя от общинските съвети. Услугите по сметосъбиране и сметоизвозване, поддържане на чистотата на териториите за обществено ползване и по поддържане на депа за битови отпадъци се предоставят реално. Безспорно жалбоподателя дължи такси за услугите по чл. 62 от ЗМДТ. Съгласно чл. 66, ал. 3 от ЗМДТ, когато до края на предходната година общинският съвет не е определил размер на такса за битови отпадъци за текущата година, таксата се събира на база действащия размер към 31 декември на предходната година. Общинският съвет - Елхово няма постановено в този срок стабилно решение, поради което и размерът на ТБО за данъчно задължените лица законосъобразно е определен съгласно решение № 237/17/8 по протокол № 17 от 28.01.2009 г. Когато не може да се установи количеството на битовите отпадъци по чл. 67, ал. 1 от ЗМДТ, размерът на таксата се определя в левове на ползвател или пропорционално върху основа, определена от общинския съвет. Цитираната разпоредба регламентира две законосъобразни възможности за определяне на дължимата такса битови отпадъци, поставени в условията на алтернативност. Прилагането на втората възможност по чл. 67, ал. 2 от ЗМДТ е поставена в зависимост от невъзможността да се приложи първата. Именно невъзможността да се приложи ал. 1 не е обсъдена в мотивите на административния акт. Касационната инстанция не споделя първоинстанционния извод за законосъобразност на определената такса по сметосъбиране на база контейнер с вместимост от 4 куб. м. Актосъставителят не е съобразил в съвкупност всички доказателства по преписката, като не е обсъдил представените от дружеството договори и направените възражения и не е изложил мотиви за начислената такса върху съд за съхранение, какъвто не е ползван от адресата. В решение № 237/17/8 Общинският съвет - Елхово е приел, че за юридическите лица, подали декларации по чл. 16А от наредбата, размерът на таксата за сметосъбиране и сметоизвозване се определя върху количеството съхранени отпадъци, като е определил конкретно съдовете: кофа от 110 л (300 лв./бр.) и контейнер 4 куб. м (2500 лв./ бр.). Съгласно разпоредбата на чл. 8, ал. 5 от ЗМДТ и чл. 8, ал. 1 от Наредба № 7 на ОбС-Елхово е регламентирана възможност лица, неползващи услугата през съответната година или определен период от нея, да се освобождават от заплащане на такса. Не се спори, че такова искане от страна на жалбоподателя не е направено. Актосъставителят е определил размера на ТБО за 2010 г. въз основа на решение № 237/17/8 от 28.01.2009 г. на ОбС-Елхово, съгласно което за юридически лица, подали декларация по чл. 16а от наредбата, се определя ТБО в размер на 2500 лв. за контейнер от 4 куб. м. Според съда, тъй като таксата е определена за контейнер от 4 л, а не за друг тип "Бобър" от 1,1 л, актосъставителят, въпреки разликата в обема на ползваните съдове, е начислил размера на таксата, посочен в приложимото решение, защото не е в неговите правомощията да определя размер на ТБО, различен от приетия от компетентния орган. В чл. 71, т. 1 от ЗМДТ е предвидено, че таксата за сметосъбиране и сметоизвозване не се събира, когато услугата не се предоставя от общината. В закона не са посочени критерии какво следва да се разбира под "услугата не се предоставя от общината", но тълкуването на този израз налага извод, че законодателят има предвид осигуряване на обективна възможност от страна на общината за ползване на услугата по сметосъбиране и сметоизвозване, чрез създаването на изискуемата от закона нормативна регламентация за това с приемане на наредба на общинския съвет по чл. 9 от ЗМДТ, както и изпълнение на задълженията за издаване на заповед на кмета на общината по чл. 63, ал. 2 от ЗМДТ и приемане на решение на общинския съвет по чл. 66, ал. 1 от ЗМДТ чрез обезпечаване на реалното извършване на сметосъбиране и сметоизвозване и съответното извършване на тази услуга. Несъмнено е, че предоставянето на съдове за събиране и временно съхранение на битовите отпадъци от страна на общината по вид и вместимост на съответния съд и количество, което да осигури възможност за съхраняване на битови отпадъци, представлява част от обезпечаването на сметосъбирането и сметоизвозването. Безспорно е обстоятелството, че дружеството-жалбоподател е ползвало контейнери тип "Бобър", предоставяни от общината и закупени от задълженото лице, които са с по-малка вместимост от видовете съдове, приети с приложимото решение на общинския съвет. Т. е. ползувателя на недвижимия имот е съхранявал генерираните отпадъци за 2010 г. в съдове, различни от приетите от общинския съвет. Ето защо дружеството несъмнено дължи такса за сметосъбиране и сметоизвозване, но същата не може да бъде определена по размер и не е в правомощията на издателя на административния акт, при така установените данни по административната преписка, да начислява такса за услугата върху различно количество битови отпадъци. В случая е неприложима разпоредбата на чл. 67, ал. 2 от ЗМДТ, тъй като количеството битови отпадъци е установимо, но не е нормативно определено от компетентния орган Общинския съвет-Елхово. Поради това оспореният акт за установяване на задължения по декларация № 242/19.05.2012 г. на главния експерт в отдел"БФ и МДТ" при Община Елхово е незаконосъобразен в частта, в която е начислена такса битови отпадъци в размер на 5000 лв., определена на база контейнери от 4 куб. м. Като е приел обратното в тази част, административният съд е постановил решението си в нарушение на материалния закон и подлежи на отмяна. Неоснователно е касационното възражение, че както административния орган, така и съдът са определили неправилен начален момент на дължимата лихва за просрочеие на задълженията по акта. Правилен е първоинстанционният извод, че за възникване задължеността за плащане на таксата за битови отпадъци не е необходимо издаване на нарочен акт за установяването й. Тъй като задължението за ТБО съставлява публично задължение по смисъла на чл. 162, ал. 2, т. 3 от ДОПК, то съгласно чл. 175, ал. 1 от този закон за неплатени в срок публични задължения се дължи лихва в определения в съответния закон размер. С неплащането на задължението в определения с наредбата на общинския съвет срок (на четири равни вноски до края на календарната година) задълженото лице изпада в забава от 01.01.2010 г. и дължи лихва на основание Закона за лихвите върху данъци, такси и други подобни държавни вземания, тъй като срок за доброволно плащане на публични задължения няма. Те се дължат от датата на възникването им и се начисляват върху определен с влязъл в сила административен или съдебен акт размер. В останалата част решението не е обжалвано и е влязло в сила. Предвид изложеното, съдебният акт следва да се отмени в частта, в която е отхвърлена жалбата на "Магазин Шипка-Фуат Гювен" ЕООД срещу акт за установяване на задължение по декларация № 242 от 19.05.2012 г. на главния експерт в отдел "БФ и МДТ" при Община Елхово, потвърден с решение № 53-03-131/1/6.07.2012 г. на началника на отдел "БФ и МДТ", Община Елхово по отношение определената такса за съхранение на битови отпадъци в размер на 5000 лв., ведно със законната лихва. Воден от горното, Върховният административен съд