Решение № 9083 от 30.06.2014 г. на ВАС по адм. д. № 14376/2013 г.

Решение № 9083 от 30.06.2014 г. на ВАС по адм. д. № 14376/2013 г., VIII о., докладчик съдията Василка Шаламанова Производството е по реда на чл. 160, ал. 6 ДОПК вр. с чл. 208 и сл. АПК.

Образувано е по касационна жалба на "Марива сю" ООД със седалище и адрес на управление гр. София, ж. к. "Младост-2", бл. 208А, ет., ап. 12, представлявано от управителя Мария Славчева против решение № 5158/23.07.2013 г., постановено по адм. д. № 9758/2011 г. по описа на Административен съд София-град, с което е отхвърлена жалбата на дружеството против ревизионен акт (РА) № 1007943/25.03.2011 г., издаден от орган по приходите при ТД на НАП - София, потвърден с Решение № 1779/10.10.2011 г. на директора на Дирекция "ОУИ" София, в частта на непризнато право на данъчен кредит по доставки от "Арт Медиа Комюникейшън" ЕООД, "И. Х. М. Груп" ООД, "Карбон файбър" ЕООД, "Макс Ком 2007" ЕООД, "Сити ко София" ЕООД, "Мобил Сервиз" ЕООД и "Титан сити" ЕООД.

Подадена е частна жалба от "Марива сю" ООД против решение № 5158/23.07.2013 г., постановено по адм. д. № 9758/2011 г. по описа на Административен съд София-град, в частта му в която е оставена без разглеждане жалбата на дружеството против РА № 1007943/25.03.2011 г., издаден от орган по приходите при ТД на НАП - София, в частта на непризнато право на данъчен кредит по доставки от "Мед Ком" ЕООД в размер на 52 676.80 лв. за данъчни периоди м. декември 2008 г., м. юни, юли и септември 2009 г. и е прекратено производството по делото.

Подадена е втора касационна жалба от "Марива сю" ООД против решение № 1975/26.03.2014 г., постановено по адм. д. № 9758/2011 г. по описа на Административен съд София-град, с което е отхвърлена жалбата на дружеството против ревизионен акт (РА) № 1007943/25.03.2011 г., издаден от орган по приходите при ТД на НАП - София, потвърден и изменен с Решение № 1779/10.10.2011 г. на директора на Дирекция "ОУИ" София, в частта на установените задължения по ЗДДС за данъчни периоди м. декември 2008 г., м. юни, юли и септември 2009 г., които произтичат от отказано право на данъчен кредит по доставки от "Мед Ком" ЕООД в размер на 52 676.80 лв.

Ответникът по касационната жалба Д "ОДОП" София чрез процесуалния си представител в с. з. изразява становище за неоснователност на касационните жалби.

Представителят на Върховна административна прокуратура дава подробно заключение за неоснователност на касационните жалби, подадена от дружеството.

Върховният административен съд, състав на Осмо отделение, преценявайки допустимостта на жалбата, правилността на обжалваното решение на предявените основания и след служебна проверка по чл. 218, ал. 2 АПК прие за установено следното:

Касационните жалби са допустими, тъй като са предявени от страна по делото и в срок. Разгледани по същество жалбите са основателни.

С обжалваното решение № 5158/23.07.2013 г., административният съд е отхвърлил жалбата на дружеството против ревизионния акт, потвърден в обжалваната част, относно установените с РА задължения по ЗДДС, произтичащи от отказано право на данъчен кредит по фактури, издадени от "Арт Медиа Комюникейшън" ЕООД, "И. Х. М. Груп" ООД,, "Карбон файбър" ЕООД, "Макс Ком 2007" ЕООД, "Сити ко София" ЕООД, "Мобил Сервиз" ЕООД и "Титан сити" ЕООД, а по отношение доставчика "Мед Ком" ЕООД съдът е оставил без разглеждане жалбата и е прекратил производството.

С определение № 17329/20.12.2013 г. по настоящето дело, по частна жалба на "Марива сю" ООД, ВАС е отменил решение № 5158/23.07.2013 г. на АССГ, в частта в която е оставена без разглеждане жалбата на дружеството относно непризнато право на данъчен кредит по доставки от "Мед Ком" ЕООД в размер на 52 676.80 лв. за данъчни периоди м. декември 2008 г., м. юни, юли и септември 2009 г. и е прекратил производството, като делото е върнато на АССГ за продължаване на съдопроизводствените действия и произнасяне по съществото на делото. В изпълнение указанията на ВАС административният съд се е произнесъл с решение № 1975/26.03.2014 г., с което е отхвърлил жалбата на дружеството против РА № 1007943/25.03.2011 г., издаден от орган по приходите при ТД на НАП - София, потвърден и изменен с Решение № 1779/10.10.2011 г. на директора на Дирекция "ОУИ" София, в частта на установените задължения по ЗДДС за данъчни периоди м. декември 2008 г., м. юни, юли и септември 2009 г., които произтичат от отказано право на данъчен кредит по доставки от "Мед Ком" ЕООД в размер на 52 676.80 лв.

Предмет на разглеждане пред административния съд е бил ревизионен акт относно установените задължения по ЗДДС за данъчни периоди м. 04, м. 06, м. 08, м. 10, м. 11, и м. 12.2008 г., м. 01, м. 06, м. 07 и м. 09.2009 г. в размер на 195 379.20 лв. и лихва в размер на 48 102.15 лв. по фактури, издадени от "Арт Медиа Комюникейшън" ЕООД, "И. Х. М. Груп" ООД, "Карбон файбър" ЕООД, "Макс Ком 2007" ЕООД, "Сити ко София" ЕООД, "Мобил Сервиз" ЕООД, "Мед Ком" ЕООД и "Титан сити" ЕООД.

С обжалваните решения административният съд е отхвърлил жалбата на дружеството против РА. За да постанови този резултат първоинстанционният съд е приел, че оспореният ревизионен акт е издаден от компетентен орган, в законоустановената форма и при липса на допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. При преценката на неговата обоснованост и материална законосъобразност, решаващият състав е анализирал приобщените в хода на ревизията доказателства и установената въз основа на тях от органите по приходите фактическа обстановка, както и събраните в хода на съдебното производство доказателства. В мотивите си съдът е приел, че при спазване на материалния закон е отказано право на данъчен кредит по следните фактури:

• фактури с предмет "наем билбордове" и "плащане по договор за реклама", издадени от "Арт Медиа Комюникейшън" ЕООД;

• фактури с предмет "подготвяне на рекламни комплекти за изпращане с директна поща", "съставяне, корекция и окомплектоване на ценови листи", "сортиране и окомплектоване на рекламни брошури", "актуализиране на база данни на строителни фирми", 5 бр. ф-ри с предмет на доставките "реклама по договор" и фактура с предмет "сортиране, окомплектоване и разпращане на рекламни брошури", издадени от "И. Х. М. Груп" ООД;

• фактури с предмет на доставките "почистване и подреждане на складова база", 5 бр. ф-ри с предмет на доставките "товаро-разтоварна дейност", "окончателно плащане по договор", "транспорт и товаро-разтоварна дейност", "съпоставителен анализ на оферти за изграждане на складова база Казичане", "съгласуване по инсталации на строителна документация за изграждане на складова база", "пренареждане на складова база за ревизия", ф-ра "насипване на складова база с натрошен камък", "ремонт на офис на бул. "Ал. Малинов 10 кв. м - отстраняване на пукнатини, укрепване стена, боядисвнане и др. ", "частично укрепване и подмяна на ограда на складова база", издадени от "Карбон файбър" ЕООД;

• 7 бр. фактури с предмет на доставките "комисионна за намиране на клиенти на строителни обекти съгласно договор", ф-ра с предмет "товаро-разтоварна дейност", 5 бр. ф-ри с предмет комисионна пи сделка", ф-ра с предмет "посредничество при митническо обслужване- освободени коли януари-март", фактури с предмет "посредничество при митническо обслужване - освободени коли септември-октомври", "посредничество при митническо обслужване- освободени коли юли-август", "посредничество при митническо обслужване - освободени коли април-юни", "транспортни разходи в София и околностите" и "транспорт в София и околноститите", издадени от "Макс Ком 2007" ЕООД;

• фактура с предмет на доставката "изработка на рекламен продукт и реклама по договор", издадена от "Мобил Сървиз" ЕООД;

• фактура с предмет на доставката "комисионни за намерени клиенти за ВиК материали съгласно договор", издадена от "Сити Ко София" ЕООД;

• фактури с предмет "транспорт из София и околностите от януари до юни", "наем на складова база", "транспорт из София и околности", "наем на временна складова база", "траспорт из София и дестинации около София", издадени от "Титан сити" ЕООД;

• фактури с предмет "комисионна по сделки", "изработване на софтуер за набиране на база данни", "рекламна кампания-директен маркетинг из страната, презентации, материали", "подобрение и актуализиране на интернет сайт", издадени от "Мед ком" ЕООД.

Оплакванията на касатора са основателни и решението следва да бъде отменено и отменен РА. Първоинстанционният съд неправилно и необосновано е приел, че по издадените фактури от посочените доставчици не са налице реално осъществени доставки.

За установяване реалността на доставките по фактурите издадени от "Арт Медиа Комюникейшън" ЕООД, в ревизионното производство са представени следните документи:

• договор от 25.08.2008 г. за временно и възмездно ползване върху част от временните строителни огради към съответните обекти на метрото в София за монтиране на рекламни пана, анекс към този договор, с който се удостоверява договорено изменение в смисъл, че наемодателят "Арт Медиа Комюникейшън" ЕООД предоставя на "Марива сю" ООД три броя рекламни оградни площи- пана по един брой за всяко едно изброено местоположение в договора от 25.08.2008 г., наемен договор, сключен между "Блаборис" ЕООД и "Арт Медиа Комюникейшън" ЕООД, ф-ра, издадена от "Блаборис" ЕООД с предмет на доставката "отдаване на ограда под наем;

• договор от 27.08.2008 г. за излъчване в програмата на Би Ти Ви на аудио-визуални произведения-рекламни материали, рекламиращи стоки и/или услуги и/или търговски марки на "Марива сю" ООД, договор от 31.10.2007 г. с "Блаборис" ЕООД, договор от 3.10.2008 г. с подизпълнител рекламна агенция (РА) "Ултиматор" ЕООД, възлагателно писмо от 03.10.2008 г., с което "Арт Медиа Комюникейшън" ЕООД възлага на РА "Ултиматор" ЕООД, която от своя страна възлага на "Бългериан Пропъртис Къмпани" ЕООД да закупува и преговаря за излъчване на телевизионна реклама в програмата на Би Ти Ви, а последният от своя страна възлага на "Болкан Нюз Корпорейшън" да излъчва рекламни клипове в програмната схема на Би Ти Ви, предложение за излъчванията, изготвено от РА "Ултиматор" ЕООД и утвърдено от "Арт Медиа Комюникейшън" ЕООД, в което са упоменати 6 излъчвания по 5 секунди във вечерната програма, Сертификат за излъчване на реклама по Би Ти Ви с № 4212/1960 и рекламодател "Арт Медиа Комюникейшън" ЕООД, РА Бългериан Пропъртис Къмпани", "Медиа агенция", "Пиеро 97 МА", изготвен от "Болкан Нюз Корпорейшън" и копие на ф-ра от 8.10.2008 г., издадена от РА "Ултиматор" ЕООД;

По отношение доставчика "И. Х. М. " ЕООД в хода на ревизията са представени следните документи:

договор за реклама от 15.01.2008 г. по силата на който изпълнитилят приема да изработи предварителен проект за рекламни материали, който се съгласува и одобрява от възложителя, както и периодичното изработване на рекламни мателиали, чийто вид, форма и техническа спецификация са посочени в приложение № 1 към договор, анекс към договора за реклама от 15.01.2008 г., съгласно който изпълнителят ще рекламира стоките на възложителя пред потенциални клиенти, потребители на ВиК материали-клиенти/строители, изпълняващи високо строителство и индивидуални потребители за битови ремонти и подмяна на ВиК щрангове; изпълнителят ще осигури разнасянето на отпечатаните от него листовки, брошури, дипляни и други рекламни материали, поръчани му за изработване от възложителя въз основа на списък с база данни на потенциални протребители, както и др. рекламни материали предоставени му в готов вид, комисионен договор от 10.01.2008 г., ведно с анекс - протокол за осигурени клиенти, договор от 10.01.2008 г. за създаване и актуализиране на база данни за строителни фирми, проектантски бюра, складови бази за строителни материали, приемо-предавателен протокол, съгласно който на 28.03.2008 г. изпълнителят е предал на възложителя продукта, чиято база данни се състои от 2 284 записа.

По отношение доставчика "Карбон файбър" ЕООД в ревизионното производство са представени документи:

• възлагателно писмо от 10.01.2009 г., подписано между РЛ и "Карбон файбър" ЕООД и въз основа на издадено разрешение за строеж и нотариален акт, с което първият е взложил на втория възмездно да извърши в срок до 30.06.2009 г. всички необходими дейности, свързани с цялата подготвителна дейност по съгласуване на СМР на обект "Складова база на ВиК материали на Марива сю - Казичене", в т. 1 от писмото е възложено изготвяне на съпоставителен анализ на постъпили оферти за СМР за изграждане на Складова база на ВиК материали на Марива сю на околовръстен път с. Казичене - административна сграда, метално хале и складова площ, съгласно т. 3, 4 и 5 е уговорено осигуряването на фирма за осъществяването на надзорна дейност по време на строителството, подготовка на започване на строителство на трафопост в парцела и извършване на всички допълнителни дейности, неупоменати в писмото, свързани с подготовката на строителството на обекта. За изпълнението на дейностите по писмото са представени изготвени са рекапитулации от 01.06.2009 г. и констативен протокол от 30.06.2009 г.;

• договор от 13.07.2009 г. по силата на който РЛ е въложило на "Карбон файбър" ЕООД да извърши реконструкция и преустройство на обект- офиси, собственост на "Марива сю" ЕООД, оферта за СМР, чието извършване е отчетено с протокол образец № 19 за извършени СМР от 17.09.2009 г. и констативен протокол от 23.09.2009 г.;

• договор от 22.06.2009 г., с който на "Карбон файбър" ЕООД е възложено да извърши строителство на обект "укрепване на ограда и парцелиране на обект с метални колове/ферми на Складова база за ВиК тръби, фасонни части и аксесоари в гр. София, бул. "Черни връх" № 198А. За удостоверяване изпълнението на СМР са подписани два протокола от 27.07.209 г. и 27.08.2009 г. и един констативен протокол;

• договор от 16.03.2009 г. с който на "Карбон файбър" ЕООД е възложено извършване на "Насипване, разнасяне и трамбоване на фракция (трошен камък) на парцел, находящ в се гр. София, бул. "Черни връх" № 198А - Складова база за ВиК тръби, фасонни части и аксесоари. За удостоверяване изпълнението на СМР са подписани два протокола за "доставка на трошен камък, разнасяне и трамбоване" от 25.03.2009 г. и 07.09.2009 г. и един констативен протокол за извършено "насипване, разнасяне и трамбоване на парцел Складова база за ВиК тръби, фасонни части и аксесоари, находящ в се гр. София, бул. "Черни връх" № 198А.

По отношение доставчика "Макс Ком 2007" ЕООД при ревизията са представени следните документи:

• договор за посредничество 10.01.2008 г. за проучване на условията и подготвяне на сключването на договори с други физически и юридически лица за покупко-продажба на ВиК материали за изграждане на инфраструктурни проекти и високо строителство, към който са приложени 11 бр. анекси-протоколи за осигурени клиенти;

• възлагателно писмо от 10.01.2008 г. с което РЛ е възложило на "Карбон файбър" ЕООД извършването на всички дейности, съпътстващи обработката на митница (освобождаване) на всички коли, превозващи стока на РЛ, към което е приложена рекапитулация за периода април-юни, юли-август и септември-октомври;

• възлагателно писмо в сила от 1.11.2008 г. до 31.12.2008 г. по силата на което РЛ е въложило на "Карбон файбър" ЕООД да изпълнява транспотри услуги на територията на София и за къси дестинации из околностите на София по заявка на възложителя.

По отношение доставчика "Мобил Сървиз" ЕООД в ревизионното производство са представени документи:

Договор от 1.06.2008 г., с който на "Мобил Сървиз" ЕООД е възложено да изработи със свои материали, средства и персонал - 1.) рекламен продукт, който се одобрява от възложителя; 2.) да осигури рекламиране дейността на възложителя и 3.) да осигури рекламиране дейността на възложителя, свързана с автомобилна реклама в български и международен рали шампионат, 2 бр. анекси към договора съответно от 2.06.208 г. и от 26.07.2008 г., с които се конкретизира предмета на даговора-производство на рекламни стикери и производство на рекламни пана с определени в анексите размери и брой, тяхната цена, място на доставяне на изработените пана, техния монтаж за сметка на изпълнителя и е уговорен ред за съгласуване на дейностите.

По отношение доставчика "Сити Ко София" ЕООД са представени следните документи:

• договор за посредничество от 10.01.2008 г. за проучване на условията и подготвяне на сключването на договори с други физически и юридически лица за покупко-продажба на ВиК части и консумативи, към който е приложен анекс - протоколи за осигурени клиенти.

По отношение доставчика "Титан сити" ЕООД в ревизионното производство са представени документи:

• договори за наем на недвижим имот, сключени между РЛ и наемодателя "Титан сити" ЕООД на 25.09.2009 г. и на 30.06.2009 г.;

• рамково възлагателно писма в сила от 1.06.2009 г. до 15.10.2009 г. с което РЛ е възложил на "Титан сити" ЕООД да изпълнява транспотни услуги на територията на София и за къси дестинации из околностите на София, които да бъдат осъществени със собствени товарни автомобили на фирмата, индивидуализирани по марка, модел и регистрационен номер, пъни листи.

По отношение доставчика "Мед ком" ЕООД в ревизионното производство са представени документи:

• комисионен договор от 16.01.2008 г., съгласно който комисионера ще осигури клиенти за закупуване на ВиК материали-за изграждан н инфраструктурни обекти или изграждане на обекти високо строителство; 11 бр. анекси към договора- протоколи за осигурени клиенти към конкретно посочени в анексите дати;

• договор от 15.01.2009 г. за изработка на рекламни материали, анекс към договора от 16.02.2009 г., с който е възложено на "Мед ком" ЕООД да рекламира пред потенциални клиенти - потребители на ВиК материали-клиенти/строители, изпълняващи високо строителство и индивидуални потребители за битови ремонти и подмяна на ВиК щрангове, анекс за заявка към договор за изработка на рекламни материали, подписа на 30.04.2009 г. страните са се споразумели да бъдат изработени каталог за РVС тръби, водопреносни системи и канализация - 6 000 броя, като изработването включва съгласуване на всички етапи с възложителя, предпечатна подготовка, отпечатване и доставка на материалите до офиса на възложителя, като е договорено материалите да се доставят от изпълнителя поетапно в срок до 31.12.2009 г., представени са 2 бр. копия на рекламни каталози;

• договор за създаване на софтуер от 15.04.2009 г. по силата на който да се изработи "Софтуер за създаване на база данни за строителни фирми в Българи";

• договор за създаване, поддържане и обновяване на интернет сайт от 15.01.2009 г.

Гореописаните документи, представени в ревизионното производство, както и представените по опис от ревизираното дружество-жалбоподател доказателства в съдебното производство, не са оспорени от процесуалният представител на ответника директора на Дирекция "ОУИ" при ЦУ на НАП в с. з. на 12.01.2012 г., установяват фактическото осъществяване на фактурираните услуги по СМР, услуги, рекламни и посреднически услуги от страна на преките доставчици, респективно техните изпълнители на обекта и във вида и обема, посочени в договора. В приложенията към съответните договори и приемо-предавателните протоколи към тях са конкретизирани извършените услуги. Необоснова е извода на съда, инкорпориран изцяло от органа по приходите, че част от документите, представени с възражението към РД са съставени за целите на ревизията. Сами по себе си тези изводи са необосновани с оглед приложимото право, тъй като не е проведено надлежно оспорване на представените документи нито като съдържание, нито като автентичност, поради което няма процесуални пречки те да бъдат ценени, но не сами по себе си, а в съвкупност с останалия доказателствен материал.

Безспорно установено е и начисляването на данъкът по см. на чл. 86 от ЗДДС. Представени са хронологични регистри, дневник за продажбите и справка-декларация по ЗДДС за периода на издаване на спорните фактури, от които е видно, че данъкът, който е станал изискуем е начислен, отразен е в дневника за продажби и в справката-декларация по ЗДДС.

Въз основа на всички доказателства и данни се налага изводът, че фактурите са издадени на основание установени договорни отношения между касатора и неговите доставчици, които са се развили според уговореното между страните и са приключили по уговорения между страните начин - чрез заплащане на услугата, при индивидуализация на извършеното съгласно двустранно постигнато съгласие. Счетоводните записвания и отразявания са редовни, спазени са специалните изисквания на ЗДДС и ЗСч относно водената счетоводна отчетност. В подкрепа на тези изводи е заключението на приетата по делото и неоспорена надлежно съдебно-счетоводна експертиза.

Възраженията на касатора по съществото на спора са основателни - сочените от него касационни основания са налице. В хода на тези разсъждения, последица от преценката на доказателствата в съпоставка с касационните доводи Върховният административен съд в настоящия си състав приема, че са налице касационно отменителни основания. Постановеното решение, предмет на обжалването не е съобразено с доказателствата по делото, приложимото право и практиката на ВАС по аналогични случаи и неоснователно е отхвърлена жалбата срещу РА.

По изложените съображения решението като неправилно, подлежи на отмяна, а при тази фактическа установеност и изложените мотиви понастоящем делото може и следва да бъде решено по същество като РА бъде отменен в обжалваната част.

Списък на разноските е представен пред административният съд. При този изход на делото съобразно чл. 161 ДОПК на касатора се дължат разноски в размер както на претендирани и направени, а именно 1000 лева за възнаграждения за вещи лица и 100 лева заплатени държавни такси за първоинстанционното и касационното производство.

Водим от гореизложеното и на основание чл. 222, ал. 1 от АПК Върховният административен съд, състав на осмо отделение,