Решение № 12531 от 24.11.2015 г. на ВАС по адм. д. № 14816/2014 г.

Решение № 12531 от 24.11.2015 г. на ВАС по адм. д. № 14816/2014 г., IV о., докладчик съдията Галина Матейска Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/ във връзка с чл. 64, ал. 1 от Закона за защита на конкуренцията /ЗЗК/. Образувано е по жалба на "В и К Стенето" ЕООД, със седалище и адрес на управление гр. Троян, ул. "Хр. Ботев" № 213, представлявано от управителя Тонимир Гечев, срещу решение № 1398/29.10.2014 г., постановено от Комисията за защита на конкуренцията /КЗК, Комисията/ по преписка № КЗК-786/2013 г. С последното КЗК установява, че "В и К Стенето" ЕООД е извършило нарушение по чл. 21 от ЗЗК, изразяващо се в злоупотреба с господстващо положение, представляваща едностранно налагане на цени за предоставяните от В и К дружеството услуги по приемане, отвеждане и пречистване на промишлените отпадъчни води на "Лесопласт" АД (с променено наименование "Велде България" АД), която може да предотврати, ограничи или наруши конкуренцията и да засегне интересите на потребителите, като е наложена и имуществена санкция в размер на 268 000 (двеста шестдесет и осем хиляди) лева на "В и К Стенето" ЕООД, гр. Троян за нарушението по т. 1. Според жалбоподателя решението е незаконосъобразно, като издадено в нарушение на материалноправните разпоредби на ЗЗК, без да са взети предвид всички релевантни обстоятелства и в противоречие с целта на закона. Твърди се, че подходът на КЗК при изследване на фактите по преписката е формален и неточен, като от поведението на дружеството не би настъпила реална заплаха за накърняване на конкурентната среда. Иска се съдът да отмени решението в неговата цялост. Ответникът - Комисия за защита на конкуренцията, гр. София, представлявана от юрисконсулт Кинанева, в открито съдебно заседание и писмено становище по съществото на спора, оспорва жалбата и моли решението, като законосъобразно да бъде потвърдено. Претендират се разноски за юрисконсултско възнаграждение. Ответникът - "Лесопласт" АД /пром. наименование "Велде България" АД/, чрез своя процесуален представител адв. Димов намира жалбата за неоснователна и недоказана. Счита, че не са налице сочените в нея нарушения при постановяване на атакуваното решение на КЗК, която е събрала всички относими към процесния въпрос доказателства, произнесла се е по всички спорни въпроси, разгледала е всички възражения и е постановила правилен и законосъобразен акт, който следва да бъде оставен в сила. Върховният административен съд - Четвърто отделение приема жалбата за допустима, като подадена от легитимирани лица в законоустановения срок по чл. 64, ал. 1, изречение второ ЗЗК, а разгледана по същество - за основателна, по следните съображения: Производство по преписка № КЗК-786/2013 г. е образувано на основание чл. 38, ал. 1, т. 3 от Закона за защита на конкуренцията (ЗЗК) във връзка с постъпило искане от "Лесопласт" АД (с променено наименование на "Велде България" АД) за установяване на евентуално извършено нарушение по чл. 21 от ЗЗК от страна на "В и К Стенето" ЕООД, гр. Троян. С решение № 1398 от 29.10.2014 г., по преписка № КЗК-786/2013 г. КЗК установява, че "В и К Стенето" ЕООД е извършило нарушение по чл. 21 от ЗЗК, изразяващо се в злоупотреба с господстващо положение, представляваща едностранно налагане на цени за предоставяните от В и К дружеството услуги по приемане, отвеждане и пречистване на промишлените отпадъчни води на "Лесопласт" АД (с променено наименование "Велде България" АД), която може да предотврати, ограничи или наруши конкуренцията и да засегне интересите на потребителите и налага имуществена санкция в размер на 268 000 (двеста шестдесет и осем хиляди) лева на "В и К Стенето" ЕООД, гр. Троян за нарушението по т. 1. За да достигне до този резултат КЗК е приела, че съответният продуктов пазар в конкретния казус следва да бъде определен като пазар, обхващащ дейността по приемане, отвеждане и пречистване на промишлени отпадъчни води. Комисията е установила, че между "В и К Стенето" ЕООД гр. Трон като "изпълнител" и "Лесопласт" АД гр. Троян, като "възложител", на 1.08.2005 г. е сключен Договор за приемане, отвеждане и пречистване на промишлени отпадъчни води. В договора, който урежда отношенията между страните по приемане, отвеждане и пречистване на отпадъчните води на "Лесопласт" АД, включително и във връзка с определяне цените на В и К услугите, е уговорено възложителят да заплаща такса за приемането и отвеждането на отпадъчните води, а за пречистването на отпадъчните води е уговорено да заплаща по цени за кубически метър, определени в зависимост от степента на замърсяването на водите. В договора изрично е предвидена възможност за изпълнителя да променя едностранно първоначално договорените цени - в посока увеличение или намаление, съобразно инфлацията и настъпили други промени в ценообразуването, влияещи върху разходите за пречистване на отпадъчните води, но съгласувано с Община Троян (чл. 24), като е предвидена и възможност договорът да бъде изменян, допълван или да бъдат отменяни съществуващи клаузи по взаимно съгласие след писмено отправено искане (чл. 32). Въпреки уговореното в договора, считано от 1.01.2007 г. "В и К Стенето" ЕООД започва да прилага цени, по-високи от първоначално уговорените в Договора, като в рамките на процесния период е извършил още три последващи промени в цените по Договора, които са влезли в сила както следва: считано от 1.08.2008 г. до 1.12.2011 г.; от 1.12.2011 г. до 1.03.2013 г. и от 1.03.2013 г., като новите цени съответстват на тези приети с Решения № Ц-028 от 28.12.2006 г., № Ц-026 от 30.07.2008 г., № Ц-012 от 31.03.2011 г. и № Ц-12 от 26.02.2013 г. на ДКЕВР. КЗК е счела, че определените от ДКЕВР цени са пределни, като липсва императивно задължение да бъдат автоматично прилагани между страните по действащите договори, а следва да се постигне съгласие за тяхното прилагане. Комисията е отчела, че "В и К Стенето" ЕООД, гр. Троян е единственият В и К оператор по смисъла на чл. 2, ал. 1 от ЗРВКУ, който предоставя В и К услуги на територията на Община Троян и който може да приеме отпадъчните води за пречистване, формирани от дейността на "Лесопласт" АД. Това обстоятелство превръща дружеството в единствен участник на съответния пазар и определя независимостта му по смисъла на чл. 20 от ЗЗК. С оглед на изложеното "В и К Стенето" ЕООД притежава господстващо положение на пазара по предоставяне на В и К услуги на територията на Община Троян, поради което забраната за злоупотреба с господстващо положение по чл. 21 от ЗЗК е приложима към поведението на "В и К Стенето" ЕООД. На следващо място КЗК е приела, че във връзка с господстващото положение на "В и К Стенето" ЕООД на съответния пазар, дружеството има специалната отговорност да не позволи поведението му да окаже негативно влияние върху конкуренцията, а оттам върху потребителите. Предвид особено важното значение на дейностите по подаване и отвеждане на вода и с оглед гарантиране на всеки потребител в Република България възможността да ползва такива услуги, законодателят е въвел в задължение за всеки собственик на общите водоснабдителни и канализационни мрежи и съоръжения не само да включи към тях В и К инсталациите на всички недвижими имоти в териториалния обхват на мрежите и съоръженията, но и да осигурява непрекъснато подаване и отвеждане на вода, като подаването и отвеждането на води може да бъде спряно само в изчерпателно изброени хипотези. Относно потребителите на В и К услуги за стопански нужди по смисъла на чл. 3, ал. 2 от Наредба № 4 от 14.09.2004 г., какъвто се явява и "Лесопласт" АД, непрекъснатото подаване и отвеждане на отпадъчните им води, изпускани в резултат на производствена, стопанска или други дейности, е от съществено значение за извършваната стопанска дейност. В тази връзка "Лесопласт" АД е принудено да се съобрази с разглежданото поведение на "В и К Стенето" ЕООД, като първо заплати фактурираните му по необосновано завишените цени суми и впоследствие търси правата си, вкл. и по съдебен ред, за да си гарантира непрекъснатото предоставяне на тази жизненоважна за дейността му услуга, тъй като при неплащане на дължимата за използваните В и К услуги сума, на основание чл. 41, ал. 3, т. 8 от Наредба № 4 от 14.09.2004 г. във връзка с чл. 38 от Общите условия, В и К операторът има право да преустанови временно предоставянето на В и К услуги, възможните последици от което са спиране на цялата или част от дейността на "Лесопласт" АД. В случая, чрез своето поведение, изразяващо се в едностранно налагане на цени за предоставяните от В и К оператора услуги, които цени са по-високи от договорените в подписания между страните Договор, господстващото дружество се облагодетелства за сметка на своя потребител. По този начин, освен че е извлякъл ползи за себе си, "В и К Стенето" ЕООД е увредил интересите на "Лесопласт" АД - потребител на В и К услуги, принуждавайки го да заплаща получаваните услуги при по-високи цени и лишавайки го от средства, които дружеството би могло да използва при извършването на стопанската си дейност. Крайният извод до който е достигнала КЗК е, че в резултат от поведението на "В и К Стенето" ЕООД, изразяващо се в едностранно налагане на цени за предоставяните от В и К дружеството услуги по приемане, отвеждане и пречистване на промишлените отпадъчни води на "Лесопласт" АД, антиконкурентен ефект е налице. Предвид факта, че разглежданото поведение на "В и К Стенето" ЕООД не е в резултат от спазване на вменени му съгласно секторното законодателство задължения или други външни за дружеството причини, то не може да се приеме, че разглежданото поведение на "В и К Стенето" ЕООД е обективно обосновано, поради което представлява злоупотреба с господстващо положение на пазара, която може да предотврати, ограничи или наруши конкуренцията и да засегне интересите на потребителите в нарушение на чл. 21 от ЗЗК. Настоящият съдебен състав намира, че е надлежно сезиран с жалба срещу решение № 1398 от 29.10.2014 г., постановено от Комисията за защита на конкуренцията по преписка № КЗК-786/2013 г., като съгласно разпоредбата на чл. 168, ал. 1 от АПК прави следните правни изводи: Атакуваното решение е издадено от компетентния за това орган, при изискуемия кворум на КЗК в пределите на правомощията на Комисията, като решението е обективирано в предвидената в чл. 62, ал. 1 от ЗЗК писмена форма и съдържа визираните в този текст реквизити. В производството не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. По случая е извършено всестранно, пълно и обективно разследване съгласно установената в закона процедура. На страните е осигурена възможност да дават становища, да предявяват искания, да представят доказателства и да се запознават с материалите по преписката. Съдържанието на акта сочи, че решението на Комисията за защита на конкуренцията е надлежно мотивирано, като са обсъдени всички доказателства представени от страните, относими към извършеното проучване. За изясняване на обстоятелствата по преписката, КЗК е изискала становища, информация и документи, както от страните в производство, така и от Министерство на околната среда и водите, Изпълнителна агенция по околна среда, Министерство на регионалното развитие, Държавната комисия за енергийно и водно регулиране и Община Троян. В този смисъл неоснователни са релевираните от жалбоподателя доводи за допуснато съществено нарушение на административнопроизводствените правила при постановяване на процесното решение. Следва да бъде посочено, че Комисията правилно е установила и фактическата обстановка по случая, като подробно и изчерпателно е описала относимите към настоящия казус факти. Въпреки това, решението на КЗК е постановено при неправилно тълкуване на относимите материалноправни разпоредби на Закон за регулиране на водоснабдителните и канализационните услуги /ЗРВКУ/ и приложимите подзаконови нормативни актове /Наредбата за регулиране на цените на водоснабдителните и канализационните услуги и Наредба № 4 от 14.09.2004 г. за условията и реда за присъединяване на потребителите и за ползване на водоснабдителните и канализационните системи/, като правна последица от това са необоснованите изводи, за извършено нарушение на чл. 21 от ЗЗК. Аргументите за това са следните: Съгласно чл. 5 от ЗРВКУ, водоснабдителните и канализационните услуги /услугите по пречистване и доставка на вода за питейно-битови, промишлени и други нужди, отвеждане и пречистване на отпадъчните и дъждовните води от имотите на потребителите в урбанизираните територии (населените места и селищните образувания), както и дейностите по изграждането, поддържането и експлоатацията на водоснабдителните и канализационните системи, включително на пречиствателните станции и другите съоръжения/ са предмет на регулиране от Комисията за енергийно и водно регулиране /КЕВР, бивша ДКЕВР/, като съгласно ал. 3 на цитирания член, КЕВР регулира цените и качеството на В и К услугите, извършвани от В и К операторите, независимо от формите на собственост и управление на В и К системите. При осъществяване на дейността си КЕВР се ръководи от принципите за предотвратяване на злоупотреба с господстващо положение, икономическа обоснованост на цените на В и К услугите и т. н. /чл. 7 ЗРВКУ/. Методите за регулиране на цените, правилата за тяхното образуване, отразяващи структурата на разходите, редът за внасяне на предложенията за цените и за утвърждаването им, както и редът за предоставяне на информация се определят с наредба, приета от Министерския съвет по предложение на комисията /Наредбата за регулиране на цените на водоснабдителните и канализационните услуги/. Съгласно чл. 14 от ЗРВКУ, В и К операторите представят за утвърждаване от КЕВР образуваните съгласно наредбата по чл. 13, ал. 5 цени. Одобряването на техническата и икономическата част на бизнес плановете е условие за одобряването им в частта за цените. В и К операторите прилагат принципа на единна цена на В и К услуга на обособената територия. Принципът се спазва задължително за цените на В и К услугите "доставяне на вода на потребителите и/или на други В и К оператори" и "отвеждане на отпадъчните води". Цената за В и К услугата "отвеждане на отпадъчни води и пречистване" може да се определя диференцирано за групи потребители в зависимост от степента на замърсеност по реда на този закон и актовете по неговото прилагане. Прилаганите от В и К операторите цени не могат да бъдат по-високи от утвърдените от комисията. Съгласно чл. 8 от Наредба № 4/14.09.2004 г. за условията и реда за присъединяване на потребителите и за ползване на водоснабдителните и канализационните системи получаването на услугите В и К се осъществява при публично известни Общи условия, предложени от оператора и одобрени от собственика (собствениците) на водоснабдителните и канализационните системи или от оправомощени от него (тях) лица и от съответния регулаторен орган. В срок до 30 дни след влизането в сила на общите условия потребителите имат право да направят пред съответния оператор заявление, в което да предложат различни условия. Предложените от потребителите и приети от оператора различни условия се отразяват в писмени споразумения. При непостигане на споразумение в едномесечен срок от получаване на заявлението от оператора остават в сила общите условия. Съгласно чл. 6, ал. 1, т. 5 от ЗРВКУ, КЕВР одобрява общите условия на договорите за предоставяне на В и К услугите на потребителите. В настоящият случай на 1.08.2005 г. между "В и К Стенето" ЕООД и "Лесопласт" АД е сключен Договор за приемане, отвеждане и пречистване на промишлени отпадъчни води. Съгласно чл. 23 от Договора цените за пречистване на отпадъчните води са, както следва: първа степен - 0,30 лв. /м3 без ДДС; втора степен - 0,45 лв. /м3 без ДДС; трета степен - 0,60 лв. /м3 без ДДС; четвърта степен - 0,75 лв./м3 без ДДС. След приемането на ЗРВКУ, обн. в ДВ, бр. 18 от 25.02.2005 г., в сила от 20.01.2005 г., с Решение № Ц-028/28.12.2006 г. на ДКЕВР са утвърдени цени и ценообразуващи елементи, по които се предлагат водоснабдителните и канализационните услуги на потребителите, считано от 1.01.2007 г. По време на регулаторния период на основание чл. 19 от Закона за регулиране на водоснабдителните и канализационните услуги и чл. 19, ал. 3 от Наредбата за регулиране на цените на водоснабдителните и канализационните услуги (НРЦВКУ), с Решение № Ц-026/30.07.2008 г. ДКЕВР е утвърдила изменение на ценообразуващите елементи и действащите цени за услугата доставяне на вода на потребителите, услугата отвеждане на отпадъчните води и услугата пречистване на отпадъчните води считано от 1.08.2008 г. Тези цени са утвърдени при регулиране чрез метода "норма на възвръщаемост на капитала", съгласно § 2 от Преходни и заключителни разпоредби на НРЦВКУ. С Решение № Ц-012/31.03.2011 г. на ДКЕВР, считано от 1.04.2011 г. на "В и К - Стенето" ЕООД, гр. Троян са утвърдени цени на В и К услуги за първи ценови период от регулаторния период (2009 - 2013 г.) образувани по метода "горна граница на цени". С решение № Ц-12 от 26.02.2013 г. на ДКЕВР на основание чл. 6, ал. 1, т. 2, чл. 12 и чл. 13 от Закона за регулиране на водоснабдителните и канализационните услуги, чл. 4, ал. 1, т. 2, б. "а" от Наредбата за регулиране на цените на водоснабдителните и канализационните услуги и Указанията за образуване на цени на водоснабдителните и канализационните услуги при ценово регулиране чрез метода "горна граница на цени", приети с решение по т. 5 от протокол № 17/31.01.2011 г. на ДКЕВР са утвърдени, считано от 1.03.2013 г. цените без ДДС за услугите на "В и К - Стенето" ЕООД. Следва да бъде споменато, че всички утвърдени от ДКЕВР цени за пречистване на отпадъчните води за юридически лица са по високи от уговорените от "В и К Стенето" ЕООД и "Лесопласт" АД в цитирания договор от 1.08.2005 г. С Решение № ОУ-038/9.06.2006 г. ДКЕВР е одобрила Общи условия за предоставяне на В и К услуги на потребителите от "В и К Стенето" ЕООД, гр. Троян, които са публикувани във вестник "Троянски глас" бр. 25 от 28.06.-04.07.2006 г. Съгласно чл. 29 от Общите условия, В и К операторите предоставят В и К услуги по утвърдени от ДКЕВР пределни цени. В и К операторите публикуват утвърдените от ДКЕВР цени, както и тези, които ще прилагат, при условие, че са по-ниски от пределните. При промяна на цените, същите влизат в сила от първо число на месеца, следващ промяната или решението на ДКЕВР. Те се обявяват чрез средствата за масово осведомяване (задължително в един централен и един местен всекидневник) и имат действие, без да е необходимо сключване на анекс или допълнително съгласие на потребителя. Съгласно Справки за издадени фактури от "В и К Стенето" ЕООД, гр. Троян на "Лесопласт" АД за предоставени услуги по договор за приемане, отвеждане и пречистване на промишлени отпадъчни води, сключен на 01.08.2005 г. между "ВиК Стенето" ЕООД и "Лесопласт" АД за периода 27.07.2005 г. - 27.12.2005 г., е издадена фактура като единичната цена за пречистване на отпадъчни води е 0.40 лв./ м3 без ДДС (втора степен на замърсяване); за периода от 30.12.2005 - 27.02.2006 г. фактурите са с единична цена за пречистване на отпадъчни води - 0.45 лв./ м 3 без ДДС (втора степен на замърсяване); за периода от 27.02.2006 - 1.01.2007 г. фактурите са с единична цена за пречистване на отпадъчни води - 0.60 лв./ м 3 без ДДС (трета степен на замърсяване); за периода 1.01.2007 г. - 1.08.2008 г. фактурите са с единична цена за пречистване на отпадъчни води - 0.64 лв./ м3 без ДДС (трета степен на замърсяване); за периода 1.08.2008 г. - 30.08.2011 г. фактурите са с единична цена за пречистване на отпадъчни води - 0.81 лв./ м 3 без ДДС (трета степен на замърсяване); за периода 31.08.2011 г. - 30.10.2011 г. фактурите са с единична цена за пречистване на отпадъчни води - 0.48 лв./ м3 без ДДС (първа степен на замърсяване); за периода 31.10.2011 г. - 1.12.2011 г. фактурите са с единична цена за пречистване на отпадъчни води - 0.81 лв./ м 3 без ДДС (трета степен на замърсяване); за периода 1.12.2011 г. - 31.05.2012 г. фактурите са с единична цена за пречистване на отпадъчни води - 1.07 лв./ м3 без ДДС (трета степен на замърсяване); за периода 31.05.2012 г. - 29.06.2012 г. фактурите са с единична цена за пречистване на отпадъчни води - 0.89 лв./ м3 без ДДС (втора степен на замърсяване); за периода 29.06.2012 г. - 31.08.2012 г. фактурите са с единична цена за пречистване на отпадъчни води - 1.07 лв./м3 без ДДС (трета степен на замърсяване); за периода 31.08.2012 г. - 29.09.2012 г. фактурите са с единична цена за пречистване на отпадъчни води - 0.71 лв./ м3 без ДДС (първа степен на замърсяване); за периода 29.09.2012 г. - 31.10.2012 г. фактурите са с единична цена за пречистване на отпадъчни води - 0.98 лв./ м3 без ДДС (втора степен на замърсяване); за периода 31.10.2012 г. - 1.03.2013 г. фактурите са с единична цена за пречистване на отпадъчни води - 1.07 лв./ м3 без ДДС (трета степен на замърсяване); за периода 1.10.2012 г. - 11.03.2013 г. фактурите са с единична цена за пречистване на отпадъчни води - 1.05 лв./ м3 без ДДС (трета степен на замърсяване); за периода 12.03.2013 г. - 28.06.2013 г. фактурите са с единична цена за пречистване на отпадъчни води - 0.70 лв./ м3 без ДДС (първа степен на замърсяване); за периода 28.06.2013 г. - 31.07.2013 г. фактурите са с единична цена за пречистване на отпадъчни води - 0.70 лв./ м 3 без ДДС (първа степен на замърсяване); за периода 31.07.2013 г. - 30.08.2013 г. фактурите са с единична цена за пречистване на отпадъчни води - 0.70 лв./ м 3 без ДДС (първа степен на замърсяване); . за периода 30.08.2013 г. - 30.09.2013 г. цена за пречистване на отпадъчни води -0.70 лв./ м3 без ДДС (първа степен на замърсяване); за периода 30.09.2013 г. - 21.10.2013 г. цена за пречистване на отпадъчни води -0.87 лв./ м 3 без ДДС (втора степен на замърсяване); за периода 21.10.2013 г. - 31.10.2013 г. цена за пречистване на отпадъчни води -0.87 лв./ м 3 без ДДС (втора степен на замърсяване); за периода 31.10.2013 г. - 29.11.2013 г. цена за пречистване на отпадъчни води -1.05 лв./м 3 без ДДС (трета степен на замърсяване); за периода 29.11.2013 г. - 30.12.2013 г. цена за пречистване на отпадъчни води -0.87 лв./ м 3 без ДДС (втора степен на замърсяване); за периода 30.12.2013 г. - 31.12 2013 г. цена за пречистване на отпадъчни води -1.05 лв./ м 3 без ДДС (трета степен на замърсяване); за периода 31.01.2014 г. - 28.02.2014 г. цена за пречистване на отпадъчни води -1.05 лв./ м 3 без ДДС (трета степен на замърсяване). Съгласно цитираната правна рамка и установената фактическа обстановка, настоящият съдебен състав прави следните правни изводи: