Решение № 6729 от 21.6.2023 г. на ВАС, VII о.

Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба на изпълнителния директор на Националната агенция за приходидите (НАП), подадена чрез процесуалния му представител ст. юрисконсулт Е. Митева, против Решение 25/04.01.2023 г., на Административен съд София-град (АССГ) по адм. дело 12515/2021 г., с което е отменена негова Заповед 3-ЦУ-2081/04.06.2021 г., Касационният жалбоподател счита решението за неправилно, постановено в нарушение на материалния закон и необосновано - отменителни основания по чл. 209, т. 3 АПК. Излага подробни съображения за незаконосъобразността на решението. Прави искане решението да бъде отменено. Претендира юрисконсултско възнаграждение. Ответникът по касационната жалба МР Логистик 1914 ЕООД, в съдебно заседание, чрез своя процесуален представител адв. Димитров, оспорва касационната жалба и моли обжалваното решение да бъде оставено в сила. Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Върховният административен съд счита касационната жалба за допустима подадена е от надлежна страна, участник в първоинстанционното производство, в срока по чл. 211, ал. 1 АПК и срещу подлежащ на обжалване съдебен акт. Разгледана по същество, касационната жалба е основателна, но по съображения, различни от посочените в нея. Предмет на оспорване пред АССГ е била Заповед 3-ЦУ-2081/04.06.2021 г. на изпълнителния директор на НАП, с която е отказано предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020 по Схема за набиране на заявления за подкрепа BG16RFOP002-2.095 "Подкрепа чрез оборотен капитал за малки и средни предприятия (МСП), засегнати от временните противоепидемични мерки" по заявление peг. BG16RFOP002-2.095-1315/26.12.2020 г. на МР Логистик 1914 ЕООД. За да отмени оспорената пред него заповед като незаконосъобразна АССГ е приел за установени следните факти: Между Министерство на икономиката, в чиято структура е Главна дирекция "Европейски фондове за конкурентоспособностн, определена за Управляващ орган на Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020 и Националната агенция за приходите, е сключен Административен договор 7/19.01.2021 г. за директно предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020, процедура чрез директно предоставяне BG16RFOP002-2.094 "Подкрепа на оборотен капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки, чрез прилагане на схема за подпомагане от Националната агенция за приходите (НАП)". Съгласно договора, ръководителят на УО предоставя на бенефициера Национална агенция за приходите безвъзмездна финансова помощ в максимален размер до 156 000 000 лева, която представлява 100 % от общите допустими разходи по проекта, за изпълнение на проект с наименование "Подкрепа на оборотен капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки чрез прилагане на схема за подпомагане от Национална агенция за приходите (НАП)", с peг. BG16RFOP002-2.094-0006, съгласно условията на договора и приложенията към него. Съгласно Условията за кандидатстване и условията за изпълнение за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020, Схема за набиране на заявления за подкрепа BG16RFOP002-2.094 "Подкрепа чрез оборотен капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки" по Приоритетна ос 2 "Предприемачество и капацитет за растеж на МСПН, Инвестиционен приоритет 2.2." Капацитет за растеж на МСГГ на ОПИК, целта на процедурата е осигуряване на оборотен капитал за регистрирани в Република България микро, малки и средни предприятия, засегнати от временните противоепидемични мерки, за преодоляване на икономическите последствия, като процедурата е насочена към осигуряване на оперативен капитал за българските микро, малки и средни предприятия, засегнати от наложените временни противоепидемични мерки със заповеди на Министъра на здравеопазването, за справяне с последиците от пандемията COVID-19. Посочено е, че безвъзмездната финансова помощ, предоставяна по схемата на предприятия с посочените в Условията за кандидатстване и условията за изпълнение кодове на основна/допълнителна икономическа дейност, съгласно КИД-2008 на НСИ, следва да бъде в максимален размер на 20 % /респ. на 10%/ от оборота без ДДС, реализиран от преустановените или ограничените съгласно заповеди на M3 обекти/дейности, в рамките на периода на Заповеди с РД-01- 626/27.10.2020 г., РД-01 -655/13.11.2020 г., РД-01-677/25.11.2020 г. и РД-01- 718/18.12.2020 г. на министъра на здравеопазването. В Условията за кандидатстване са предвидени и изискванията към кандидатите по процедурата, като съгласно раздел 11 "Допустими кандидати", т. 11.1 - "Критерии за допустимост на кандидатите", допустими са само кандидатите, които: т. 11.1.1. са юридически лица или еднолични търговци, регистрирани съгласно Търговския закон или Закона за кооперациите или юридически лица, регистрирани съгласно ЗЮЛНС, извършвали съответната икономическа дейност; т. 11.1.2. са регистрирани не по-късно от 01.10.2020 г.; т. 11.1.3. отговарят на изискванията за микро, малко или средно предприятие съгласно Закона за малките и средни предприятия, Препоръка на Комисията от 6 май 2003 г. относно определението за микро-, малки и средни предприятия (OB L 124, 20.5.2003 г., стр. 36) и Приложение I на Регламент (ЕС) 651/ 2014; т. 11.1.4. са преустановили или ограничили дейността си в резултат на посочени заповеди на министъра на здравеопазването, и развиват като основна или допълнителна икономическа дейност (съгласно данни за последната отчетна финансова година след 2019 г. включително) в един от посочените кодове/сектори съгласно Класификацията на икономическите дейности (КИД - 2008 - Приложение 3 към Условията). Изрично е указано, че отпускането на помощта се извършва в съответствие с изискването на чл. 26б от Закона за мерките и действията по време на извънредното положение, обявено с решение на Народно събрание от 13.03.2020 г. и за преодоляване на последиците, съгласно което на МСП се предоставя подкрепа при наличие на преустановяване на дейността, т.е. на предприятия, чиято дейност е преустановена/ограничена вследствие на една или повече от посочените заповеди на министъра на здравеопазването, за периода от 22.03.2021 г. до 30.04.2021 г. вкл. и дейността да е посочена в допустимите кодове съгласно Условията. В утвърдените Критерии и методология за оценка на проектни предложения по Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020, Схема за набиране на заявления за подкрепа BG16RFOP002-2.095 "Подкрепа чрез оборотен капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки II" /Приложение 2 към Условията за кандидатстване и условията за изпълнение/, са предвидени критериите, по които се извършва проверка дали кандидатът и съответно заявеното искане за подпомагане, отговарят на изискванията, предвидени в условията за подпомагане, както и източниците на информация за тази проверка. МР Логистик 1914 ЕООД е кандидатствало за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020, по Схема за набиране на заявления за подкрепа BG16RFOP002-2.095 "Подкрепа чрез оборотен капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки II", с подадено на 26.12.2020 г. чрез Информационната система за управление и наблюдение на Структурните инструменти на ЕС в България (ИСУН 2020) Проектно предложение, peг. BG16RFOP002-2.095-1315. С подаденото заявление дружеството е поискало безвъзмездно финансово подпомагане за преустановилия дейност обект-ресторант в гр. София, бул. Никола Вапцаров 6, по КИД 56.10, съгласно Формуляр за кандидатстване, в т. 1 "Данни за кандидата", в поле с код 56.10 Дейност на ресторанти и заведения за бързо обслужване. В хода на проверката е извършен преглед на отчетните регистри по чл.124 ал. 1 т. 1 и т. 2 от Закона за данък върху добавената стойност (ЗДДС) при който е установено, че за референтния период от 28.11.2019 г. до 31.01.2020 г. реализираният от дружеството оборот от продажба на стоки и услуги към юридически лица е в размер на 1 010 679,18 лв. Установено, е че дружеството няма регистрирано фискално устройство и е изискано да се предоставят доказателства, че извършваната дейност попада в обхвата на 56.10 съгласно КИД 2008. В отговор е предоставено писмено обяснение, в което е посочено, че Дружеството извършва ресторантьорска и кетъринг дейност, като приготвя и предлага храни на юридически лица от верига Мг. Pizza, без обслужване на клиенти-физически лица. Храната се приготвя в обект на дружеството с адрес: гр. София, бул. Никола Й. Вапцаров 6. Приготвената храна може да бъде опакована или доставена за консумация извън обекта, а за директна консумация от клиенти храната се предлага на трети лица, включително във верига заведения Мг. Pizza. Дружеството извършва икономически дейности с КИД номера 56.10 и 56.29, като и двете дейности спадат към допустимите такива, съгласно Условията за кандидатстване и условията за изпълнение по програма BG16RFOP002-2.095 Подкрепа чрез оборотен капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки. Дейността на обекта на дружеството и на заведенията от веригата Мг. Pizza е преустановена от 23:30 часа на 27.11.2020 г. със Заповед РД-01-677/25.11.2020 г., издадена на министъра на здравеопазването. С писмо от 10.03.2021 г. е изискано да се предоставят копия от фактури, оборотни ведомости, главна книга за приходните сметки, Уникален идентификационен код на обекта, номера/копия на удостоверението/ята, вписани в регистъра по чл. 166 ал. 1 т. 2 от Закона за туризма за обекта с адрес бул. Николай Й. Вапцаров 6. В отговор са изпратени изисканите документи, както и извадка от регистъра на обектите за обществено хранене, удостоверение за категоризация на търговския обект и договор за наем от 20.11.2019 г. с МР Вапцаров ЕООД. След анализ на всички представени документи административният орган е приел, че за референтен период 28.11.2019 г. - 31.01.2020 г. дружеството е реализирало оборот в размер на 1 010 679,18 лв., който не е от дейност в обект/ти по смисъла на чл. 124 от Закона за туризма. Органът е обосновал извод, че дейността на кандидата не попада в кръга на дейностите, преустановени съгласно т. 11 от Заповед РД-01 -677/25.11.2020 г. на министъра на здравеопазването, т.е. не е извършвана в обект по смисъла на чл. 124 от Закона за туризма. Счел, е че е кандидатът не отговаря на критериите за допустимост съгласно изискванията на т.11.1 от Критериите за допустимост по програмата. На 14.06.2021 г. със Заповед 3-ЦУ-2081, издадена от изпълнителния директор на НАП, на основание т. 11.1 от Критерии за допустимост на кандидатите от Условията за кандидатстване и условията за изпълнение за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по ОПИК 2014- 2020 по схема за набиране на заявления за подкрепа BG16RFOP002-2.095 Подкрепа чрез оборотен капитал за МСП, засегнати от временните противоепидемични мерки, на дружеството-кандидат е отказано предоставянето на безвъзмездна финансова помощ. При така установените факти съдът е приел, че оспореният пред него акт е издаден от компетентен орган, в законоустановената форма, при липса на допуснато съществено нарушение на съдопроизводствените правила. Приел е акта за постановен в противоречие с материалния закон, тъй като според съда настоящият ответник е отговарял на критериите за допустимост съгласно изискванията на т.11.1 от Критериите за допустимост по програмата. Така постановеното решение е недопустимо. Съгласно чл. 218, ал. 2 АПК, касационната съдебна инстанция следи служебно за валидността, допустимостта и съответствието на решението с материалния закон. В изпълнение на тези свои правомощия настоящият съдебен състав намира съдебното решение за недопустимо. Констатираният порок произтича от обстоятелството, че първоинстанционният съд се е произнесъл по нередовна жалба. Видно от жалбата, с която е сезиран АССГ, тя е подписана от адв. М. Ел-Тал. Към жалбата не е приложено пълномощно за адв. Ел-Тал, каквото е изискването на чл. 151, т. 2 АПК. В жалбата не е посочено, че към нея се прилага пълномощно. Пълномощно за адв. Ел-Тал не е представено до приключването на първоинстанционното производство. На л. 14 от адм. дело 12515/2021 г. на АССГ е представено пълномощно, по силата на което адв. М. Ел-Тал преупълномощава мл. адв. Д. Атанасов от САК да осъществава процесуално представителство на МР Логистик 1914 ЕООД пред АССГ по адм.дело 12515/2021 г. по описа на АССГ. По делото липсва пълномощно, по силата на което адв. М. Ел-Тал да е упълномощен да представлява настоящия ответник пред АССГ по конкретното дело. Такова пълномощно липсва както в кориците на адм. дело 12515/2021 г. по описа на АССГ, така и в кориците на адм. дело 6436/2021г. на АССГ. Пълномощно с подобно съдържание липсва и в кориците на адм. дело 11791/2021г. по описа на ВАС. В настоящото съдебно производство по адм. дело 3100/2023 г. на ВАС е представено пълномощно и за адв. М. Ел-Тал, но същото е единствено за процесуално представителство пред ВАС. Номерацията на листата в адм. дело 12515/2021 г. на АССГ, в адм. дело 6436/2021г. на АССГ г. и в адм. дело 11791/2021г. по описа на ВАС, е поредна и няма липсващи листа. Предвид липсата на доказателства за надлежното упълномощаване на адв. М. Ел-Тал да подаде жалба срещу Заповед 3-ЦУ-2081/04.06.2021 г., издадена от изпълнителния директор на НАП от името на настоящия ответник, следва да се приеме, че действията на адв. Ел-Тал са извършени без представителна власт по отношение на МР Логистик 1914 ЕООД. Съдът е следвало да установи нередовността на подадената пред него жалба, да я остави без движение, като даде възможност на жалбоподателя да отстрани допуснатата нередовност в законоустановения срок. Вместо това съдът е разгледал така подадената жалба по същество. Като се е произнесъл по нередовна жалба, АССГ е постановил недопустим съдебен акт, който следва да се обезсили, а делото - да се върне на друг съдебен състав на АССГ. При новото разглеждане на делото съдът, следва да даде указания за отстраняване на недостатъците по жалбата, с която е сезиран, за последиците от неотстраняването им в срок, след което да я разгледа по същество, ако те бъдат отстранени. По искането за разноски пред настоящата инстанция следва да се произнесе административният съд при новото разглеждане на делото предвид разпоредбата на чл.226, ал.3 АПК. Така мотивиран и на основание чл. 221, ал.3 АПК Върховният административен съд, състав на Седмо отделение