Решение № 11629 от 14.12.2022 г. на ВАС по адм. д. № 11278/2022 г.

Решение № 11629 от 14.12.2022 г. на ВАС по адм. д. № 11278/2022 г., VI о., докладчик съдията Хайгухи Бодикян Производството е по реда на чл. 145 и следв. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във вр. с чл. 182, ал. 6 от Закона за съдебната власт (ЗСВ). Образувано е по жалба на А. М.- прокурор в СГП, срещу решението на Прокурорска колегия на Висшия съдебен съвет по т. 10. 1 от протокол № 43 от 23.11.2022 г., с което е отхвърлено на основание чл. 182, ал. 5 от ЗСВ възражението на жалбоподателя срещу недопускането му до участие в обявения с решение на Прокурорска колегия на Висшия съдебен съвет по протокол № 31/14.09.2022 г. конкурс за повишаване и заемане на 5 свободни длъжности "прокурор" във Върховна административна прокуратура. При извършената служебна проверка се установи, че жалбата е процесуално допустима като подадена от лице с правен интерес в преклузивния срок по чл. 182, ал. 6 от ЗСВ. За да се произнесе по същество, Върховният административен съд, шесто отделение, взе предвид следното: На 14.10.2022 г. г. А. М. - прокурор в СГП подава заявление за участие в обявения конкурс за повишаване в длъжност във Върховна административна прокуратура. При извършената проверка на документите по реда на чл. 182, ал. 1 от ЗСВ Комисията по атестирането и конкурсите (КАК) към Съдийската колегия на Висшия съдебен съвет (СКВСС) е установила, че А. М. не изпълнява изискването по чл. 191, ал. 1, изр. 1 от ЗСВ: прослуженото от него време на длъжност "прокурор в окръжна прокуратура" е 1 г., 08 м. и 16 дни. С обжалваното решение по т. 10. 1 от протокол № 43/23.11.2022 г. от проведеното дистанционно заседание чрез видеоконферентна връзка, Прокурорската колегия на Висшия съдебен съвет е отхвърлила жалбата на М. срещу недопускането му до участие в конкурса, след като е установила, че жалбоподателят не е прослужил минимум три години на заеманата длъжност "прокурор в окръжна прокуратура". В протокола на проведеното заседание на ПК на ВСС не са отразени мотиви, но следва да се приеме препращане към мотивите изложени от КАК към ПК на ВСС от проведеното заседание на 15.11.2022 г., на което е утвърден списъка на допуснатите и недопуснати кандидати в конкурса. При извършената проверка на основание чл. 168 от АПК съдът установи, че оспореният акт е издаден от компетентен орган, при спазване на административнопроизводствените правила. Оспореното решение е издадено в нарушение на приложимата материалноправна норма на чл. 191, ал. 1 от ЗСВ, в приложимата редакция. На основание чл. 191, ал. 1 от ЗСВ кандидат за заемане на длъжност по чл. 189, ал. 1 (свободна длъжност в съдилищата, прокуратурите и следствените органи, извън тези по чл. 178) може да е съдия, прокурор или следовател, който има стажа по чл. 164 за обявената свободна длъжност и е прослужил минимум три години на заеманата длъжност или на равна по степен длъжност. При изготвяне на списъка за допуснати и недопуснати кандидати КАК към ПК на ВСС, както и ПК на ВСС при произнасяне по възражението на М., не са се съобразили с последната редакцията на разпоредбата на чл. 191, ал. 1 от ЗСВ от бр. 11 от 2020 г. на ДВ., като е останал неизяснен спорният въпрос доколко длъжността "военен следовател" не е приравнена на длъжността "прокурор в окръжна прокуратура". Фактите във връзка с придобития от жалбоподателя стаж на магистратски длъжности не са спорни. Той е заемал длъжността "военен следовател" при Софийска окръжна прокуратура считано от 10.06.2005 г. до 13.01.2021 г., "прокурор" в специализирана прокуратура считано от 14.01.2021 г. до 27.07.2022 г. и "прокурор" в СГП считано от 28.07.2022 г. Длъжността "следовател в окръжен следствен отдел" по чл. 163, ал. 1, т. 3 от ЗСВ е равна по степен на длъжността "прокурор в във военно окръжна прокуратура" и "прокурор в окръжна прокуратура", поради което стажът на двете длъжности следва да се счете приравнен. В този смисъл е и разпоредбата на чл. 136, ал. 1, изр. последно от ЗСВ в редакция от бр. 32 от 2022 г. на ДВ, в сила от 28.07.2022 г., съгласно която "В състава на окръжните прокуратури има следствени отдели." Изложените в жалбата съображения във връзка с принципа на "уседналост" и във връзка с провеждането на конкурси за назначаване, повишаване и преместване, започнали след изменението на ЗСВ на ДВ бр. 32 от 2022 г., в сила от 28.07.2022 г., следва да се преценят като основателни. Конкурсът за повишаване и заемане на свободни длъжности във ВАП, открит с протокол № 31/14.09.2022 г., обн. В ДВ бр. 78/30.09.2022 г., следва да се счита обявен при действието на разпоредбите на ЗСВ, в сила от 27.07.2022 г. Действащата и приложима към фактите разпоредба на чл. 191, ал. 1, изр. 1 от ЗСВ поставя императивно условие за допускане до участие само на магистрати, които са прослужили минимум три години, но не само на заеманата длъжност, а и на приравнена такава, каквато според настоящия състав е длъжността "следовател в окръжен следствен отдел", респективно военен следовател по аналогия с разпоредбата на чл. 136, ал. 1 от ЗСВ. Жалбоподателят с придобит стаж в съответствие с разпоредбата на чл. 191, ал. 1 от ЗСВ. Оспореният акт е издаден при нарушаване на материалноправните изисквания за законосъобразност, поради което оспореното с жалба решението на Прокурорска колегия на Висшия съдебен съвет по т. 10.1 от протокол № 43 от 23.11.2022 г., с което е отхвърлено на основание чл. 182, ал. 5 от ЗСВ възражението на жалбоподателя срещу недопускането му до участие в обявения с решение на Прокурорска колегия на Висшия съдебен съвет по протокол № 31/14.09.2022 г. конкурс за повишаване и заемане на 5 свободни длъжности "прокурор" във Върховна административна прокуратура, следва да бъде отменено. Преписката следва да се върне на ПК на ВСС за произнасяне в съответствие със законовата уредба към момента на обявяване на конкурса и съобразно с мотивите на настоящото решение. По изложените съображения и на основание чл. 182, ал. 7 от ЗСВ Върховният административен съд, шесто отделение,