Решение № 9709 от 25.06.2019 г. на ВАС по адм. д. № 1652/2019 г.

Решение № 9709 от 25.06.2019 г. на ВАС по адм. д. № 1652/2019 г., VI о., докладчик председателят Георги Георгиев Производство по реда на глава дванадесета от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по касационна жалба от А. Кръстев чрез процесуален представител адвокат М. Славова от САК срещу решение № 7071 от 27.11.2018 г. на Административен съд София град по адм. дело № 1927/2018 г. С него се отхвърля жалба на А. Кръстев против заповед № РД-08-84 от 1.02.2018 г. на Административния ръководител-Военно окръжен прокурор на ВОП София, с която на основание чл. 327 ЗСВ е обърнато внимание на жалбоподателя, в качеството му на военен прокурор от Военно окръжна прокуратура София, поради допуснати пропуски в организацията и движението на преписка 529/2017 г. на ВОП. Поддържат се доводи за неправилност на решението, вследствие необоснованост, нарушение на материалния закон и съществено нарушение на съдопроизводствените правила - отменителни основания по чл. 209, т. 3 АПК, поради което се иска отмяната му. Доводите в касационната жалба се поддържат със допълнителни съображения, изложени в писмена защита. Ответникът, Административен ръководител Военно окръжен прокурор на ВОП град София чрез процесуален представител юрисконсулт взема становище за неоснователност на жалбата. Представителят на Върховна административна прокуратура дава заключение за неоснователност на жалбата. Върховен административен съд, шесто отделение намира касационната жалба за процесуално допустима като подадена в срока по чл. 211, ал. 1 АПК и разгледана по същество за основателна по следните съображения: Производството пред административния съд е образувано по жалба на касатора срещу цитираната заповед на административния ръководител. С нея е обърнато внимание на майор А. Кръстев - военен прокурор във Военно окръжна прокуратура - София за допуснати от него слабости по организацията и движението на възложената му работа по преписка № 529/2017 г. по описа на Военно окръжна прокуратура- София в качеството му на наблюдаващ прокурор. Заповедта се мотивира с образувано дисциплинарно производство със заповед № РД-08-736/13.11.2017 г. предвид факта, че с постановление на полк. Д. Данов - заместник на административния ръководител военно апелативен прокурор на ВОП София от 10.11.2017 г. по преписка № 935/2017 г. по описа на същата прокуратура били констатирани допуснати от страна на военния прокурор А. Кръстев като наблюдаващ прокурор по преписка № 529/2017 г. по описа на ВОП София. С образуваното дисциплинарно производство е назначена и комисия, която да извърши проверка има ли виновно неизпълнение на служебните задължения от А. Кръстев по цитираната преписка като наблюдаващ прокурор, съставляващо дисциплинарно нарушение по смисъла на чл. 307, ал. 3, т. 1- 4 ЗСВ. Посочено е също така в заповедта, че с доклад от 10.01.2018 г. комисията е приключила проверката със становище, че няма виновно неизпълнение на служебните задължения от А. Кръстев както и накърняване престижа на съдебната власт, изразяващо се в системно неспазване на сроковете предвидени в процесуалните закони, действие или бездействие което неоправдано забавя производство, нарушение на КЕПБМ или неизпълнение на други служебни задължения. От извършената проверка административният ръководител е приел за установено, че преписка № 529: 2017 г. е била заведена на 28.03.2017 г. по повод изпратен от министъра на отбраната одитен доклад, съдържащ резултатите от извънпланов одитен ангажимент за даване увереност във Военно медицинска академия относно оценка на законосъобразността и ефективността на извършваните дейности по управление и контрол на бюджетни и други средства за периода 1.06.2014 г. - 31.01.2017 г. Преписката била възложена на прокурор А. Кръстев, който възложил с постановление проверката на военен следовател и дал конкретни указания. На 22.05.2017 г. следователят представил преписката на прокурора със справка-заключение за решаването й по същество. От дадените 12 задачи за изпълнение били изпълнени три от следователя, като прокурор Кръстев с постановление от 7.06.2017 г. постановил отказ да се образува досъдебно производство. Преписката била изискана от Военно апелативна прокуратура за служебен контрол, като въззивен прокурор констатирал, че проверката по преписка № 529/2017 г. не е била обективна, всестранна и пълна, тъй като от една страна не била окомплектована с всички относими към предмета на проверката й документи, а от друга страна от общо 12 указания, дадени от наблюдаващия прокурор, военния следовател бил изпълнил само три в пълен обем. В рамките на 10 дни въззивният прокурор извършил лична проверка и с постановление от 10.11.2017 г. приел, че правният извод прокурор Кръстев е правилен, обоснован и законосъобразен макар този извод да е направен при непълнота на проверката и потвърдил постановлението на прокурор Кръстев за отказ да се образува предварително производство. При тези констатации са изведени правни изводи в хипотезата на чл. 327 ЗСВ, поради което е издадена обжалвана за повед за обръщане на внимание. В жалбата срещу нея се поддържат доводи за нищожност, алтернативно за незаконосъобразност с искане за отмяната й. Съдът е разгледал по същество жалбата, възприел фактическата обстановка на административния орган поради което при отсъствие на нарушения при издаване на заповедта е отхвърлена жалбата. Решението е неправилно като постановено при необоснованост на изводите и в нарушение на материалния закон. Разпоредбата на чл. 327 ЗСВ предвижда възможност за административния ръководител да обръща внимание на съдиите, прокурорите и следователите за допуснати от тях нарушения по образуването и движението на делата или по организация на работата им, за което уведомява съответната колегия на Висшия съдебен съвет. Цитираната разпоредба се намира систематично в глава шестнадесета на ЗСВ, раздел първи с наименование "Дисциплинарна отговорност на съдиите прокурорите и следователите, на административните ръководители на съда, прокуратурата и следствието, на техните заместници и на членовете на ВСС. По своя характер "обръщането на внимание" е вътрешноорганизационна мярка, прилагана от административния ръководител при упражняване на ръководните му функции, която има дисциплиниращ и превантивен ефект. Макар и да не е дисциплинарно наказание, обръщането на внимание в хипотезата на чл. 327 ЗСВ е особена административнодисциплинарна мярка с неблагоприятни правни последици за кариерното развитие на магистрата. Поради това тя следва да се прилага за допуснати нарушения по образуването и движението на делата или по организацията на работата, които преценени в съвкупност насочват на извод за отклонение на магистрата от възприетите стандарти при изпълнение на професионалните му функции. За това е небоходимо да се установи при констатация за нарушение, неговата тежест с оглед съществени пропуски и недостатъци, дължащи се на несвоевременно и неадекватно планиране на обема на работа, небрежност или други субективни причини, които е необходимо да бъдат отстранени и поправени по реда на чл. 327 ЗСВ. В конкретния случай назначената комисия в образуваното дисциплинарно производство не е констатирала нарушения в работата на прокурор Кръстев по наблюдаваната от него преписка. Въззивният прокурор с постановлението си е потвърдил постановлението на Кръстев по отношение на резулата от проверката по преписка № 529/2017 г. на ВОП София. Въпреки тези констатации е прието, че има пропуски в предварителната проверка в хипотезата на чл. 327 ЗСВ. Тези изводи на административния ръководител и на съда са необосновани. Изводите при обръщане на внимание следва да се основават на обоснован фактически състав за пропуски в работата на магистрата, които не са на формално извършване, а да са довели до неблагоприятни резултати при упражняване на професията. В настоящият случай няма незаконосъобразен правен резултат, което е установено при въззивна проверка на постановлението за отказ да се образува предварително производство. При процесуална икономия на следствени действия от прокурор Кръстев е постиган идентичен резултат с десетдневна проверка от военно апелативен прокурор, поради което изводите на административния ръководител са необосновани и в нарушение на материалния закон. Производството по чл. 327 ЗСВ е санкционно и за него са приложими принципите на тези производства за законоустановеност на нарушението, за законоустановеност на наказанието и забраната да се тълкуват разпоредбите разширително. Също така, нарушението следва да бъде фактически и юридически формулирано, поради което излизането извън тези рамки на поведение от административния ръководител следва да се цени като нарушение на административнопроизводствените правила - отменително основание по чл. 146 АПК. Предвид изложеното решението като неправилно следва да бъде отменено и вместо него следва да бъде постановено друго по съществото на спора, с което бъде отменена обжалваната заповед като незаконосъобразна при наличи е на отменителни основания по чл. 146 АПК. При този изход на делото на жалбоподателя се дължат разноските в размер на 1980 лева за двете инстанции. Воден от горното и на основание чл. 222, ал. 1 АПК Върховен административен съд, шесто отделение