Решение № 1429 от 27.01.2012 г. на ВАС по адм. д. № 9048/2009 г.

Решение № 1429 от 27.01.2012 г. на ВАС по адм. д. № 9048/2009 г., IV о., докладчик съдията Марио Димитров Производство по чл. 208 - чл. 228 от АПК. Образувано е по три касационни жалби, подадени от "ТРАНСТРИУМФ ХОЛДИНГ" АД, гр. Варна, представлявано от изп. директор Антраник Левон Шакариян, чрез адв. Мая Андреева, от "ГРАДСКИ ТРАНСПОРТ" ЕАД, гр. Варна, чрез пълномощника адв. Людмила Колева и от кмета на Община - Варна, подадена чрез процесуален представител Цветан Янакиев срещу решение № 553 от 2.04.2009 г. по адм. д. № 1005/2007 г. на Административен съд - Варна, с което е отменена заповед № 1815 от 01.06.2007 г. на кмета на Община - Варна, в частта на етап III, по пакет втори от обособени транспортни линии с № 17, 46 и 60 и пакет трети от обособени транспортни линии с № 7, 18, 118 и 40 и е върнато делото като преписка на кмета на Община - Варна за провеждане на нова процедура по открития конкурс за възлагане на превозите на пътници по посочените автобусните линии от транспортната схема на Община Варна. В жалбите се излагат доводи за неправилност на обжалваното решение, като необосновано и постановено в нарушение на процесуалните правила и материалния закон. Позовават се на висящи производства по откриване на процедурата. Молят, да се отмени обжалваното решение и се отхвърлят жалбите против заповед № 1815 от 01.06.2007 г. на кмета на Община - Варна, в частта на етап III. Ответникът - "Делтакар" ООД, гр. Варна, чрез пълномощника адв. Цотов, с писмени отговори и в съдебно заседание оспорва касационните жалби като неоснователни, като се позовава на влязло в сила решение № 2210 от 29.10.2010 г. по адм. д. № 638/2007 г. на АС - Варна и излага подробни доводи за правилност на обжалваното решение. Ответникът - "Коско" ООД, гр. Варна, чрез пълномощника си адв. Филипов, оспорва жалбите като неоснователни с писмен отговор и в съдебно заседание, като излага доводи за правилност на обжалваното решение, с искане да бъде оставено в сила и бъдат присъдени разноските по делото. Представителят на Върховната административна прокуратура излага становище за неоснователност на жалбите. Излага, че ходът на производството по настоящото дело е бил спрян до окончателното приключване на адм. дело № 638/2007 г. на Административен съд Варна, като с решение № 2210 от 29.10.2010 г. АС - Варна съдът е отменил Заповед № 1070/03.04.2007 г. на Кмета на Община Варна за провеждане на конкурс за обществен превоз на пътници по автобусни линии от утвърдената транспортна схема на Община Варна - III етап, което е влязло в законна сила, поради което данните от това дело водят да единствения извод, че и последващата заповед оспорена в настоящото производство е незаконосъобразна. Предлага да се остави в сила решението на АС - Варна, като правилно и законосъобразно, тъй като същото е постановено при липсата на основания за отмяна по чл. 209, т. 3, предл. 1 и 2 АПК, в какъвто смисъл са оплакванията в касационната жалба. Върховният административен съд, четвърто отделение намира касационните жалби за процесуално допустими като подадени от надлежни страни и в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК. Разгледани по същество, жалбите са неоснователни. С решение № 553/02.04.2009 г. по адм. д. № 1005/2007 г. на Административен съд - Варна, е отменена заповед № 1815 от 01.06.2007 г. на кмета на Община - Варна, в частта на етап III, по пакет втори от обособени транспортни линии с № 17, 46 и 60 и пакет трети от обособени транспортни линии с № 7, 18, 118 и 40 и е върнато делото като преписка на кмета на Община - Варна за провеждане на нова процедура по открития конкурс за възлагане на превозите на пътници по посочените автобусните линии от транспортната схема на Община - Варна. Административният съд е приел, че обжалваната заповед не е съобразена с целта на закона и при издаването й са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила, поради това, че извършеното класиране не е съобразено с установените от Комисията за защита на конкуренцията дискриминационни изисквания към участниците при откриване на процедурата., поради което обжалваната заповед е отменена в посочените части и делото е върнато на административния орган като преписка за нова процедура от етапа след откриването й с решение на Общински съвет - Варна. С касационната жалба са посочени отменителни основания по чл. 209, т. 3 от АПК, които настоящият състав приема за неоснователни. От събраните по делото доказателства се установява, че с решение № 2758-7 по Протокол № 35/30.11.2005 г. на основание чл. 21, ал. 1 и ал. 2 от ЗМСМА и чл. 17, ал. 1, т. 1 и ал. 3 от Наредба № 2/2002 г. на МТС Общински съвет - Варна е взел решение за провеждане на конкурси за възлагане на превозите по утвърдените транспортни схеми за осъществяването на обществен превоз на пътници с автобуси и леки автомобили на територията на Община Варна по утвърдена с Решение № 404-3/9.07.2000 г. общинска транспортна схема. С решение № 4120-14 по Протокол № 43/12.07.2006 г. на осн. чл. 18 от Наредба № 2/2002 г. на МТС ОбС - Варна е определил 35 % от курсовете по автобусните и тролейбусни линии от транспортната схема на Община Варна да се изпълняват от МПС, оборудвани за превоз на трудноподвижни лица, съгл. Приложение № 1 (л. 28 - 30 по делото). С решение № 4387-14.1 по Протокол № 46/11.10.2006 г. на ОбС - Варна на осн. чл. 19 от Наредба № 2/15.03.2002 г. на МТС и по предложение на кмета на Община - Варна от 25.09.2006г, Общински съвет - Варна е утвърдил критериите и начина на оценка и класиране на кандидатите, участващи в конкурса за възлагане на превозите по автобусни линии на територията на Община Варна, съгл. Приложение № 1 (л. 33 - 36 по делото). С решение № 4817-10 по Протокол № 52/16.03.2007 г. е променен един от критериите за оценяване - този по т. 2.1.4, като предвидените 10 точки за допълнителни технически средства извън стандартното оборудване за комфорта в превозните средства за всяко превозно средство и за всяко предложение са редуцирани до 1 точка. С решение № 4819-10 по Протокол № 52/16.03.2007 г. на осн. чл. 17, ал. 4 от Наредба № 2/2002 г. на МТС Общински съвет - Варна е утвърдил етапите и пакетите за провеждане на конкурсите за възлагане превозите на автобусни линии от транспортната схема на община Варна, както следва: I етап - 1 пакет - автобусни линии № № 15, 15Б, 115 и 148; II етап - 1 пакет - автобусни линии № № 2, 42, 36, 37 и 55; 2 пакет - автобусни линии № № 10, 13, 19 и 32; 3 пакет - автобусни линии № № 31, 31А, 8 и 29; III етап - 1 пакет - автобусни линии № № 1, 20, 22, 122 и 23; 2 пакет - автобусни линии № № 17, 46 и 60; 3 пакет - автобусни линии № № 7, 18, 118 и 40; IV етап - 1 пакет - автобусни линии № № 9, 109 и 51; 2 пакет - автобусни линии № № 3, 14, 14А, 41 и 48; 3 пакет - автобусни линии № № 39 и 209. С влязло в сила решение № 2654/26.02.2010 г. по адм. дело № 9711/2009 г. на Върховния административен съд, четвърто отделение, е оставено в сила решение № 588/08.04.2009 г. по адм. дело № 2923/2008 г. на Административен съд - Варна, с което е отменено решение № 4819-10 по протокол № 52 от 16.03.2007 г. на Общински съвет - Варна. С решение № 4820-10 по Протокол № 52/16.03.2007 г. на осн. чл. 17, ал. 3 от Наредба № 2/2002 г. на МТС ОбС - Варна е задължил кмета на общината да извърши подготвителната работа по пакетите линии от етапи II, III и IV и да бъде пуснато обявление за провеждането на търговете в срок до 05.04.2007 г., като същите бъдат проведени в три отделни дни. С решение № 805/25.2007 г. на КЗК по преписка № 265/266/267/14.05.2007 г. е прието за установено, че решение № 4819-10/16.03.2007 г.; решение № 4820-10/16.03.2007 г. на Общински съвет Варна и заповед № 1069; 1070; 1071 и трите на кмета на община Варна ограничават конкуренцията на пазара на обществен превоз на пътници. Решението на КЗК в тази част е потвърдено с решение № 3787/01.04.2008 г. по адм. дело № 1055/2007 г. на ВАС и оставено в сила с решение № 10779/20.10.2008 г. по адм. дело № 8395/2008 г. на петчленен състав на ВАС. Със заповед № 1070/03.04.2007 г. на кмета на Община - Варна, с позоваване на горецитираните решения на ОбС - Варна и на осн. чл. 17, ал. 4 от Наредба № 2/2002 г. е открит конкурса за обществен превоз на пътници по автобусни линии от утвърдената транспортна схема на Община Варна - III етап. Със заповед № 1815 от 01.06.2007 г. на кмета на Община - Варна, на основание чл. 26, ал. 4 от Наредба № 2, въз основа на заповед № 1070/03.04.2007 г. на кмета на Община - Варна, е обявено класирането на кандидатите по етап III, по пакети - 1, 2 и 3 и са определени изпълнителите, с които да се сключи договор за възлагане превозите по автобусни линии етап III и отделните пакети. Посочената заповед е оспорена от "Делтакар" ООД, гр. Варна и "Коско" ООД, гр. Варна, като по образуваното производство е постановено обжалваното решение № 553/02.04.2009 г. по адм. д. № 1005/2007 г. на Административен съд - Варна. Касационното производство по обжалване на решение № 553/02.04.2009 г. по адм. д. № 1005/2007 г. на Административен съд - Варна, с определение от 10.11.2010 г. по адм. д. № 9048/2009 г. на Върховния административен съд, четвърто отделение, на основание чл. 229, ал. 1, т. 4 от ГПК, във връзка с чл. 144 от АПК, е спряно производството по делото до окончателното приключване на адм. д. № 638/2007 г. на АС - Варна, с влязъл в сила съдебен акт. С решение № 2210 от 29.10.2010 г. по адм. д. № 638/2007 г. на Административен съд - Варна е отменена заповед № 1070/03.04.2007 г. на кмета на Община - Варна за провеждане на конкурс за обществен превоз на пътници по автобусни линии от утвърдената транспортна схема на Община Варна - III етап, като с решение № 4878 от 06.04.2011 г. по адм. д. № 16160/2010 г. на Върховния административен съд е обезсилено решение № 2210 от 29.10.2010 г. по адм. д. № 638/2007 г. на АС - Варна в частта, с която е отменена т. III - 1.1. от заповед № 1070/03.04.2007 г. на кмета на община Варна и е оставено в сила в останалата част решение № 2210 от 29.10.2010 г. по адм. д. № 638/2007 г. на АС - Варна, относно етап III, пакети втори и трети. При постановяване на обжалваното решение административният съдът е преценил обективно доказателствата по делото и направените от него изводи са в съответствие с тях и не противоречат на материалния закон и не са допуснати съществени нарушения на съдопроизводствените правила. Изложени са подробни мотиви относими към преценката за законосъобразност на оспорения краен акт по чл. 26, ал. 4 от Наредба № 2, при съобразяване действието на предходните актове на Общински съвет - Варна и кмета на Община - Варна относно откриване на процедурите за обществен превоз на пътници, които настоящият състав на ВАС споделя. При постановяването на решението си съдът е съобразил решение № 805/25.09.2007 г. на КЗК по преписка № КЗК-265,266,267/2007 г. с което е прието за установено, че с решение № 4819-10/16.03.2007 г. и Решение № 4820-10/16.03.2007 г. на Общински съвет - Варна, както и заповеди № 1069, № 1070 и № 1071 на кмета на Община - Варна се ограничава конкуренцията на пазара на обществен превоз на пътници. В него са изложени подробни съображения за допуснатото нарушение на закона. Решението на КЗК е било оспорено пред ВАС и с решение № 3787/01.04.2008 г. на ВАС, пето отделение, постановено по адм. д. № 10555/2007 г. е отхвърлена жалбата срещу него. Решението на тричленния състав на ВАС е потвърдено с решение № 10779/20.10.2008 г. по адм. д. № 8395/2008 г. на Петчленен състав на ВАС. От приложените писмени доказателства и влезлите в сила решения безспорно е установено допуснатото нарушение на изискванията на Наредба № 2 при откриване на процедурата за обществен превоз на пътници по отношение на процесния етап III и в частност по пакети втори и трети. След като е отменена заповед № 1070/03.04.2007 г. на кмета на Община - Варна за провеждане на конкурс за обществен превоз на пътници по автобусни линии от утвърдената транспортна схема на Община Варна - III етап, като незаконосъобразна, потвърдено с решение № 4878 от 06.04.2011 г. по адм. д. № 16160/2010 г. на Върховния административен съд, в посочената част, проведеният конкурс и издадена заповед № 1815 от 01.06.2007 г. на кмета на Община - Варна, на основание чл. 26, ал. 4 от Наредба № 2, въз основа на заповед № 1070/03.04.2007 г. на кмета на Община - Варна, за обявяване класирането на кандидатите по етап III, по пакети - 2 и 3 и определяне на изпълнителите, с които да се сключи договор за възлагане превозите, е незаконосъобразна, след като е издадена по незаконосъобразно проведена процедура. Правилно административният съд е отменил крайната заповед № 1815 от 01.06.2007 г. на кмета на Община - Варна, с която приключва производството по конкурса за превоз на пътници, след като е издадена по незаконосъобразно проведена процедура, като в съответствие с чл. 173, ал. 2 от АПК е върнал делото като преписка на административния орган от етапа на последните законосъобразни действия от откриване на процедурата от Общински съвет - Варна при съобразяване на дадените указания. Предвид на изложените съображения настоящият съдебен състав приема, че обжалваното решение е правилно, не се установява наличие на касационни отменителни основания по чл. 209, т. 3 от АПК, поради което следва да бъде оставено в сила. При този изход на процеса с оглед направеното искане от процесуалния представител на ответника "Делтакар" ООД, на основание чл. 143, ал. 3 и ал. 4, във връзка с ал. 1 от АПК, касационните жалбоподатели следва да бъдат осъдени да му заплатят направените разноски по делото в размер на 500,00 лв. представляващи адвокатско възнаграждение по договор за правна защита и съдействие № 149115 от 02.11.2010 г. По отношение на искането на "Коско" ООД за присъждане на разноски, настоящият съдебен състав приема, че по делото е представен списък за разноски, с приложени писмени доказателства, пл. нареждане, публикация за обжалване и договор за правна защита и съдействие № 00005284 от 3.10.2007 г., които са относими за производството пред административния съд и ответникът в настоящето производство е следвало да ги претендира в първоинстанционното производство по съответния ред, поради което искането за разноски следва да се остави без уважение. Водим от горното и на основание чл. 221, ал. 2, предл. 1 от АПК Върховният административен съд, четвърто отделение