Решение № 9652 от 9.07.2014 г. на ВАС по адм. д. № 15123/2013 г.

Решение № 9652 от 9.07.2014 г. на ВАС по адм. д. № 15123/2013 г., IV о., докладчик съдията Светослав Славов Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във връзка с чл. 64, ал. 1 от Закона за защита на конкуренцията (ЗЗК). Образувано е по две жалби, съответно от 1) "Кокетна Вижън" ЕООД, със седалище и адрес на управление гр. София, район Младост, ж. к. Младост 1, ул. "Димитър Моллов" № 24, ет. 3 подадена чрез процесуалния си представител адв. Мартин Петров, и от 2) "Маркет Медия" ЕООД, със седалище и адрес на управление гр. София, район Младост, бул. "Цариградско шосе" № 135, ет. 1, подадена от управителя на дружеството Любо Рахов срещу решение № 1137 от 18.09.2013 г. постановено от Комисията за защита на конкуренцията (КЗК, Комисията) по преписка № КЗК - 290 от 2013 г. С това решение КЗК установява извършено нарушение по чл. 35, ал. 3 от ЗЗК от страна на "Кокетна Вижън" ЕООД и налага имуществена санкция на дружеството в размер на 5 % от размера на нетните приходи от продажби на дружеството за 2012 г., равняваща се на 58 950 лв. На следващо място е установено извършено нарушение по чл. 29 от ЗЗК от страна на "Маркет Медия" ЕООД. Със следващ диспозитив Комисията установява, че не е извършено нарушение по чл. 35, ал. 2 и чл. 29 от ЗЗК от страна на "Кокетна Вижън" ЕООД. На последно място е установено, че не е извършено нарушение по чл. 35, ал. 2 и ал. 3 от ЗЗК от страна на "Маркет Медия" ЕООД. В жалбата на "Кокетна Вижън" ЕООД обстоятелствено са релевирани доводи за неправилност и необоснованост на решение № 1137 от 18.09.2013 г. постановено от Комисията за защита на конкуренцията по преписка № КЗК - 290 от 2013 г., в частта с която КЗК установява извършено нарушение по чл. 35, ал. 3 от ЗЗК от страна на "Кокетна Вижън" ЕООД и налага имуществена санкция на дружеството в размер на 5 % от размера на нетните приходи от продажби на дружеството за 2012 г., равняваща се на 58 950 лв. Наведени са доводи, че с поведението си дружеството не е осъществило фактическия състав на нарушението по чл. 35, ал. 3 от ЗЗК. Моли се решение № 1137 от 18.09.2013 г. постановено от Комисията за защита на конкуренцията по преписка № КЗК - 290 от 2013 г. в тази му част да бъде отменено и да бъде постановено друго по същество, с което да се установи, че "Кокетна Вижън" ЕООД не е извършило нарушение по чл. 35, ал. 3 от ЗЗК. Алтернативно се моли да бъде намален размерът на наложената имуществена санкция. Втората жалба е от "Маркет Медия" ЕООД и с нея се оспорва решението, в частта с която е установено извършено нарушение по чл. 29 от ЗЗК от страна на "Маркет Медия" ЕООД, като се навеждат доводи за необоснованост и неправилно приложение на материалния закон. В жалбата са развити подробни съображения относно незаконосъобразността на атакувания акт. Моли се решение № 1137 от 18.09.2013 г. постановено от Комисията за защита на конкуренцията по преписка № КЗК - 290 от 2013 г. да бъде отменено и вместо него да бъде постановено друго по същество, с което да бъде уважена жалбата на дружеството. Ответникът - Комисия за защита на конкуренцията, чрез надлежно упълномощен процесуален представител оспорва жалбата. Моли решението да бъде потвърдено, като законосъобразно и правилно и жалбите на двете дружества да бъдат отхвърлени. Ответната страна - "Леон М" ООД чрез надлежно упълномощен адвокат - пълномощник, моли жалбите да бъде отхвърлени като неоснователни. Ответната страна - "Шопинг-Терапия" ООД чрез своя процесуален представител оспорва жалбите, като намира решението на КЗК за правилно и обосновано. Върховният административен съд - Четвърто отделение, намира жалбата за процесуално допустима - подадена от надлежна страна в 14-дневния срок, визиран в чл. 64, ал. 1, изречение второ от ЗЗК. Като прецени наведените отменителни основания, доказателствата по делото и доводите на страните намира за установено следното: В Комисия за защита на конкуренцията е образувано производство по преписка № КЗК/290/22.03.2013 г. на основание чл. 38, ал. 1, т. 3 във връзка с чл. 94, ал. 1 от Закона за защита на конкуренцията по искане на "Леон М" ООД, гр. София и "Шопинг-Терапия" ООД, гр. София за установяване на евентуално извършени нарушения по чл. 35, ал. 2 и ал. 3 във връзка с чл. 29 от ЗЗК от страна на "Кокетна Вижън" ЕООД, гр. София и "Маркет Медия" ЕООД, гр. София, налагане на предвидените санкции и постановяване прекратяване на нарушенията. За да се произнесе КЗК е приела за установено от фактическа и правна страна следното: "Леон М" ООД осъществява стопанска дейност, свързана с търговия на дамски дрехи, обувки и аксесоари от месец май 2010 г. до настоящия момент, видно от представени от молителя фактури за извършени продажби, стокови разписки за продажби на физически лица, поръчки на артикули от интернет магазина. В периода от месец май 2010 г. до края на месец април 2012 г., дружеството развива и дейност по управление и поддръжка на онлайн магазина SHOPPING-TERAPIA. Считано от началото на месец май 2012 г. дейността на дружеството е насочена към търговия на едро с дамски дрехи, обувки и аксесоари и поддръжка и популяризиране на уебсайта www. Shopping-terapia. com, визуализиращ онлайн магазина SHOPPING-TERAPIA. "Шопинг-Терапия" ООД осъществява стопанска дейност свързана с търговия на дамски дрехи, обувки и аксесоари чрез онлайн магазина SHOPPING-TERAPIA от месец май 2012 г. до настоящия момент, видно от представени от молителя фактури за извършени продажби, стокови бланки за поръчки на артикули от интернет магазина. На 01.05.2012 г. между "Леон М" ООД и "Шопинг-Терапия" ООД е сключен рамков договор за сътрудничество, по силата на който двете дружества обединяват усилията си за осъществяване на съвместна дейност и сътрудничество във връзка със създаване, поддържане, функциониране и развитие на електронен магазин с името SHOPPING-TERAPIA, за срок от две години, считано от датата на сключването му. В "Общите условия за използване на интернет страницата www. Shopping-terapia. com" е записано, че продажбите на стоки през онлайн магазина Shopping-terapia. com се осъществяват от търговско дружество "Шопинг-Терапия" ООД, а уебсайтът, с адрес http:/shopping-terapia. com, наричан навсякъде за краткост "Сайт" и търговската марка SHOPPING-TERAPIAо са собственост на "Леон М" ООД. "Шопинг-Терапия" ООД заплаща наем на "Леон М" ООД за ползването на интернет сайт за електронна търговия видно от предоставена от "Леон М" ООД фактура № 034/01.12.2012 г. "Кокетна Вижън" ЕООД осъществява стопанска дейност свързана с търговия на дамски дрехи, обувки и аксесоари чрез електронния магазин KOKETNA. СOM от 2011 г. до настоящия момент, видно от информация, предоставена от дружеството, месечни отчети за извършени продажби през 2012 г., договор за ползване на интернет магазин, договор 0221/28.03.2011 г. със "Стеник Груп" ООД. Дружеството е регистрирано под името "Сънрайс Хайтс" ООД на 27.09.2010 г. На 08.11.2010 г. дружеството променя фирменото си наименование на "Фешън Трейдинг 1" ЕООД с едноличен собственик на капитала и управител Станислав Христов. На 07.06.2012 г. дружеството отново променя името си на "Кокетна Вижън" ЕООД с управител Анета Илчева. На 13.11.2011 г. "Фешън Трейдинг 1" ЕООД подава заявка до Регистър. БГ за регистрация на домейн shopping-terapia. bg, като основание за ползване на името е посочено - име на регистрирана марка или географско означение. Като регистрант е посочено "Фешън Трейдинг 1" ЕООД, представлявано от Станислав Христов. Като лице, упълномощено да представлява търговеца пред Регистър. БГ е посочено "Хостинг" ООД, което е вписано и като лице за административни, финансови и технически контакти. На 14.11.2011 г. "Фешън Трейдинг 1" ЕООД с нова заявка № 12677 за промяна на основанието за ползване на домейн в областта . BG и подобластите заявява, че няма да предостави основание за ползването на домейна shopping-terapia. bg. Дружеството е упълномощило "Хостинг" ООД да го представлява пред "Регистър. БГ" ООД. От констативни протоколи на нотариус Пиринка Петрова от 25.10.2012 г. и от 12.12.2012 г., представени от молителите с искане вх. № ВХР - 482/05.03.2013 г., е видно, че при изписване в лентата на браузъра интернет адреса shopping-terapia. bg се зарежда страница с име на домейн shopping-terapia. bg, която отваря онлайн магазин за дрехи KOKETNA. com с публикувани оферти за продажба на дамски дрехи и аксесоари. От разпечатка на интернет страница от 28.03.2013 г. е видно, че към датата 28.03.2013 г. при изписване на домейн (интернет адрес) shopping-terapia. bg в адресната лента на интернет браузъра се отваря интернет страница (сайт) http:/www. koketna. com/. Видно от съдържанието на страницата, в сайта се предлагат онлайн продажби на дамски дрехи, обувки, аксесоари и др. "Маркет Медия" ЕООД извършва стопанска дейност по създаване, поддръжка и управление на онлайн магазина KOKETNA. com, считано от края на месец март 2013 г., видно от представени от ответната страна договор за покупко-продажба, фактура за извършени плащания и договори за ползване на интернет магазин. "Маркет Медия" ЕООД придобива собствеността и правата върху онлайн магазина и домейна koketna. com на основание сключения на 16.03.2013 г. с "Кокетна" ЕООД договор за продажба на домейн и интернет сайт. В периода от 16.03.2013 г. до 09.04.2013 г., когато вече "Маркет Медия" ЕООД е собственик на интернет магазина koketna. com, при изписване в лентата на браузъра интернет адреса shopping-terapia. bg отново се зарежда страница с име на домейн shopping-terapia. bg, която отваря онлайн магазин за дрехи KOKETNA. com с публикувани оферти за продажба на дамски дрехи и аксесоари. "Маркет Медия" ЕООД като собственик на онлайн магазина koketna. com допуска продавачи да предлагат и продават стоки в интернет магазина, видно от разпечатка на интернет страница от 29.03.2013 г. От правна страна КЗК е приела, че домейнът на молителите "shopping-terapia. соm" е регистриран на 15.12.2009 г. и визуализира онлайн магазин за продажба на дамски дрехи, обувки и аксесоари "Shopping-Terapia". През електронния магазин, молителят "Леон М" ООД осъществява продажби, считано от месец май 2010 г. до май 2012 г., като понастоящем продажбите се осъществяват от втория молител "Шопинг Терапия" ООД. Следователно до регистрирането и активирането на домейна на ответника - 14.11.2011 г. са изминали повече от 17 месеца, който период, според Комисията, е достатъчно дълъг за налагането сред потребителите на онлайн магазина на молителите и съответно разпознаването на домейна "shopping-terapia. соm", чрез който е достъпен интернет магазина. Тъй като използването му от това дружество е за продължителен период от време, в съзнанието на клиентите той се свързва именно с дейността на молителя "Леон М" ООД и електронния магазин, поради което е бил вече утвърден и познат на потребителите, когато "Кокетна Вижън" ЕООД (тогава "Фешън Трейдинг 1" ЕООД) регистрира своя домейн "shopping-terapia. bg". Комисията приема, че молителите като една икономическа група имат обща цел и си сътрудничат за постигането й - популяризиране на електронния магазин и марката Shopping-Terapia, за която цел е сключен и рамков договор за сътрудничество, поради което след месец май 2012 г., когато "Шопинг Терапия" ООД поема осъществяването на продажби през онлайн магазина е налице приемственост в извършваната дейност. КЗК е отчела факта, че домейнът "shopping-terapia. соm" е домейн от първо ниво, със специално предназначение, основно за търговски уебсайтове. Домейнът на ответното дружество "shopping-terapia. bg", е домейн от първо ниво с код ". bg", запазен за България. Домейните от първо ниво, в настоящия случай специалния ". com" и националния ". bg", не съдържат специфична информация и отличителност за конкретни субекти, а носят обща информация за принадлежност на домейните - по отношение домейна на молителя, че е регистриран като организация за осъществяване на търговска дейност, а по отношение на домейна на ответника - че е регистриран по признака държавна принадлежност като български уебсайт. В този смисъл разширенията към домейни, в случая - ". bg" и ". com" не оказват влияние по отношение констатиране на наличие на сходство или идентичност на домейните по смисъла на чл. 35, ал. 3 от ЗЗК, нито върху опасността от въвеждане в заблуждение, доколкото същите насочват вниманието към принадлежността на домейна и регистриращото дружество, който извършва регистрирането на домейните. КЗК счита, че тази информация е без значение за потребителя, който при заявка за търсене обикновено използва конкретно фирмено наименование на дружество, наложило се на пазара и асоциирано с предлагането на определени продукти и услуги. При анализа на двата домейна Комисията установява сходство до степен на идентичност, като единствената разлика между тях са посочените по-горе разширения, които обаче, не могат да генерират отличителност. Ето защо използването на словосъчетанието "shopping-terapia" от страна на ответното дружество в името на регистрирания от него по-късно домейн е в разрез с добросъвестната търговска практика по смисъла на ЗЗК. Комисията приема, че търговецът "Кокетна Вижън" ЕООД при избора на име на своя домейн е имал възможност да избере наименование, което да го отличи от активния вече домейн на молителите. Въпреки това, ответното дружество е регистрирало домейна "shopping-terapia. bg", който по никакъв начин не го индивидуализира сред потребителите в интернет пространството. Изложеното води до извода, че дружеството съзнателно е търсило сходство с познатия вече на пазара интернет магазин с домейн shopping-terapia. com, с което е нарушило правилата за лоялна конкуренция. Друг аргумент в подкрепа на извода за съзнателно търсена прилика с домейна на молителя е и обстоятелството, че молителите и ответникът оперират на един и същ пазар, с едни и същи участници, което предполага че разполагат с информация за преките си конкуренти. Използването на домейна "shopping-terapia. bg" от "Кокетна Вижън" ЕООД, създава възможност за объркване у потребителите по отношение на домейна и неговия собственик и по този начин за увреждане на интересите на молителите и конкретно отлив на клиенти. КЗК приема, че за съставомерността на нарушението по чл. 35, ал. 3 от ЗЗК не е необходимо настъпването на вредоносен резултат, достатъчно е да съществува потенциална възможност за засягане интересите на конкурента. Предприемането на действия, насочени към създаване на условия за заблуждаване на потребителите, а именно регистрирането на домейн със идентично или сходно наименование, е дори само по себе си белег, че е целено недобросъвестно използване на домейн на конкурента. При наличие на близки домейни, отвеждащи до портали, предлагащи сходни (заместими) стоки или услуги, за да е налице нарушение е достатъчно наличието на възможност за отклоняване на потребителя от желания за него резултат, защото, попадайки на сайта на конкурента по този начин, той може да стане негов клиент. Поради това вредоносният резултат е по отношение не толкова на потребителя, колкото на конкурента, който губи определен брой потенциални посетители - клиенти на своята интернет страница. По този начин се създават предпоставки за въвеждане в заблуждение на потенциалните потребители, които, търсейки информация в Интернет за дейността и продуктите на молителите могат да попаднат на домейна на ответника "Кокетна Вижън" ЕООД. При търсенето чрез търсещи програми, когато не се познава точният интернет адрес, като ключови думи потребителят обикновено задава специфична част от това, което е запаметил от домейна или името на онлайн магазина, който търси. При така създадения сходен сайт е предизвикано директно объркване на потребителите, която форма на объркване се означава като "объркване относно първоначалния интерес" или "предпродажбено объркване". Крайният извод до който е достигнала Комисията е, че "Кокетна Вижън" ЕООД е осъществило състава на чл. 35, ал. 3 от ЗЗК чрез използването на сходен домейн в търговската си дейност по начин, който уврежда интересите на неговите конкуренти. Поради това следва да се ангажира отговорността на дружеството по този текст от закона и да му бъде наложена имуществена санкция за това. По отношение на "Маркет Медия" ЕООД КЗК е приела, че съгласно установените факти, в периода от 16.03.2013 г. до 09.04.2013 г. "Маркет Медия" ЕООД, като собственик и притежател на пълната фактическа власт върху Интернет магазин "Koketna. com", не се е противопоставило на пренасочването от "shopping-terapia. bg" (имитиращ домейна shopping-terapia. com) към онлайн магазин за дрехи KOKETNA. В тази връзка Комисията счита, че добросъвестната търговска практика налага търговецът, когато установи недобросъвестни действия при извършване на дейността си, независимо, че същите не са в негова вреда и са осъществени от трето лице, било то контрагент или конкурент, но могат да увредят други конкуренти и/или пазарната среда като цяло, то следва да положи дължимата грижа тези действия да бъдат преустановени. Независимо от обстоятелството, че "Маркет Медия" ЕООД не е регистрант на процесния домейн "shopping-terapia. bg", дружеството реално се е възползвало от страницата и от възможностите за активна реклама, предоставени в Интернет пространството чрез нея. Добросъвестната търговска практика в случая е изисквала незабавни действия по противопоставяне на функцията на заблуждаващия домейн и съответната Интернет страница, а проявеното бездействие е довело до изпълнение на състава на общата забрана на чл. 29 от ЗЗК. Като краен резултат с оглед изложените фактически и правни основания КЗК установява извършено нарушение по чл. 35, ал. 3 от ЗЗК от страна на "Кокетна Вижън" ЕООД и по чл. 29 от ЗЗК от страна на "Маркет Медия" ЕООД, като на "Кокетна Вижън" ЕООД налага и имуществена санкция. От друга страна Комисията установява, че не е извършено нарушение по чл. 35, ал. 2 и чл. 29 от ЗЗК от страна на "Кокетна Вижън" ЕООД и по чл. 35, ал. 2 и ал. 3 от ЗЗК от страна на "Маркет Медия" ЕООД. На първо място следва да бъде отбелязано, че процесното решение № 1137 от 18.09.2013 г., постановено от Комисията за защита на конкуренцията по преписка № КЗК - 290 от 2013 г. в частта с която КЗК е приела че няма извършено нарушение по чл. 35, ал. 2 и чл. 29 от ЗЗК от страна на "Кокетна Вижън" ЕООД и по чл. 35, ал. 2 и ал. 3 от ЗЗК от страна на "Маркет Медия" ЕООД по своята правна природа представлява стабилен административен акт, поради необжалването му в предвидения от закона срок и като такъв е влязъл в законна сила. Предмет на съдебната проверка е само частта на решение № 1137 от 18.09.2013 г., с която КЗК установява извършено нарушение по чл. 35, ал. 3 от ЗЗК от страна на "Кокетна Вижън" ЕООД и по чл. 29 от ЗЗК от страна на "Маркет Медия" ЕООД и налага имуществена санкция на "Кокетна Вижън" ЕООД в размер на 58 950 лева. Жалба в останалата част на административният акт не е подавана и следователно последният е влязъл в законна сила. При така очертания предмет на съдебната проверка настоящият съдебен състав намира обжалваното решение за законосъобразно. При постановяването му не се осъществени нарушения, съставляващи отменителни основания по чл. 146 АПК. КЗК е обсъдила доказателствата по преписката в тяхната съвкупност и съотносимост. Приетите за установени фактически констатации се подкрепят от приложените доказателства. Атакуваното решение е издадено от компетентния за това орган при изискуемия кворум на КЗК в пределите на правомощията на Комисията, като решението е обективирано в предвидената в чл. 62, ал. 1 от ЗЗК писмена форма и съдържа визираните в този текст реквизити. Установената от КЗК фактическа обстановка, отразена подробно в обжалваното решение, кореспондира изцяло на събраните в хода на административното производство доказателства. КЗК е извършила всестранно, пълно и обективно разследване по случая, в резултат на което са изяснени относимите за спора факти. На страните е осигурена възможност да дадат становища, да предявяват искания, да представят доказателства и да се запознават с материалите по преписката и в този смисъл не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила. Неоснователни са релевираните от страна на "Кокетна Вижън" ЕООД доводи, че с поведението си жалбоподателят не е осъществил състава на нарушението по чл. 35, ал. 3 от ЗЗК. Съгласно тази разпоредба се забранява използването на домейн или външен вид на интернет страница, идентични или близки до тези на други лица, по начин, който може да доведе до заблуждение и/или да увреди интересите на конкурентите. Фактическият състав може да се осъществи по два основни начина - чрез използването на сходен домейн или чрез използване на сходен външен вид на Интернет страница, като идентичността или сходството се преценява без нуждата от специализирани знания и умения, доколкото потенциалните потребители са неограничен кръг и обичайно от тях не може да се очаква да разполагат с такива. Съществен елемент от фактическия състав на нарушението по чл. 35, ал. 3 от ЗЗК е начинът на използване на даден домейн. За съставомерността на деянието е необходимо този начин да е такъв, че да доведе или да е възможно да доведе до заблуда или объркване на потребителите и по този начин да увреди интересите на конкурентите. Важно е да бъде споменато, че следва да е налице определена наложена на пазара известност на търговеца или на предлаганите от него стоки или услуги, което би могло да донесе незаслужени ползи на имитиращия го конкурент. В конкретният случай видно от подробно изяснената от КЗК фактическа обстановка домейнът "shopping-terapia. соm" е регистриран от "Леон М" ООД на 15.12.2009 г. и визуализира онлайн магазин за продажба на дамски дрехи, обувки и аксесоари "Shopping-Terapia". Домейнът shopping-terapia. bg е регистриран на 13.11.2011 г. от "Фешън Трейдинг 1" ЕООД (предишно наименование на "Кокетна Вижън" ЕООД). Двата домейна са напълно идентични като звуково и графично изписване и разликата в разширенията - ". com" и ". bg" не променя този факт. В този смисъл фактът, че домейнът "shopping-terapia. соm" е регистриран близо две години по - рано от домейна shopping-terapia. bg е било ясна индиция, за "Фешън Трейдинг 1" ЕООД че "Леон М" ООД е идентифицируем сред потребителите посредством домейна си и регистрирането на сходен като наименование домейн лесно ще доведе до въвеждане в заблуждение на крайните потребители, което от своя страна е поведение в несъответствие с добросъвестната търговска практика. В подкрепа на изложеното има и регистрирани случаи на заблудили се клиенти на интернет магазина SHOPPING-TERAPIA. Всичко гореизложено води до извода, че с поведението си "Кокетна Вижън" ЕООД е осъществила състава на чл. 35, ал. 3 от ЗЗК като е използвала домейн идентичен с този на вече наложил се на пазара на дамски дрехи, обувки и аксесоари конкурент, като по този начин е въвела в заблуждение крайните потребители. Като е достигнала до същите изводи и констатации Комисията правилно е приложила и тълкувала материалния закон, поради което жалбата на "Кокетна Вижън" ЕООД срешу решение № 1137 от 18.09.2013 г. постановено от Комисията за защита на конкуренцията (КЗК, Комисията) по преписка № КЗК - 290 от 2013 г. следва да бъде отхвърлена. С жалбата е направено искане за намаляване размера на наложената имуществена санкция, тъй като целите на ЗЗК биха били постигнати и с налагането на по - малка такава. Решаващият съдебен състав счита, че определеният от КЗК размер на имуществената санкция е съответстващ и адекватен на осъщественото от жалбоподателя нарушение, а възраженията са неоснователни. С решението на КЗК е определена имуществена санкция за нарушение по чл. 35, ал. 3 от ЗЗК на жалбоподателя в размер на 58 950 лв. лв., представляваща 5 % от нетните приходи от продажби за 2012 г. на дружеството. Определената имуществена санкция е в съответствие с изискванията на Методиката за определяне на санкциите по ЗЗК и чл. 100, ал. 1, т. 6 от ЗЗК, съобразно които при определяне на наказанието се вземат предвид тежестта на нарушението, подбудите за неговото извършване и другите смекчаващи и отегчаващи отговорността обстоятелства, както и имотното състояние на нарушителя. В случая КЗК е наложила имуществена санкция за тежко нарушение по смисъла на т. 17. а от Методиката, за което се предвижда санкция до 8 % от размера на нетните приходи от продажби, но отчитайки наличието на едно смекчаващо отговорността обстоятелства, свързано с факта, че в хода на производството ответното дружество е преустановило използването на процесния домейн и по този начин е деактивирано пренасочването към онлайн магазина "koketna. com", след като е било уведомено за образуваното производство пред КЗК, не е наложила санкция в максимален размер. Настоящият съдебен състав приема, че с оглед характера и степента на нарушението, както и специалната превенция за предотвратяване на бъдещи недобросъвестни действия на нелоялна конкуренция, наложеното наказание е законосъобразно, обосновано и справедливо. Втората подадена жалба от "Маркет Медия" ЕООД срещу процесното решение в частта с което е установено извършено нарушение по чл. 29 от ЗЗК от страна на "Маркет Медия" ЕООД разгледана по същество също се явява неоснователна. Съгласно разпоредбата на чл. 29 от ЗЗК се забранява всяко действие или бездействие при осъществяване на стопанска дейност, което е в противоречие с добросъвестната търговска практика и уврежда или може да увреди интересите на конкурентите. Систематичният анализ на тази разпоредбата налага извода, че за да бъде реализиран фактическия състав следва да са налице при условията на кумулация следните предпоставки -1) извършване на определено действие или бездействие при осъществяване на стопанска дейност 2) противоречието му с добросъвестната търговска практика по смисъла на § 1, т. 2 от ДР на ЗЗК и 3) уврежда или създаване на потенциал от увреждане на интересите на конкурентите. В този смисъл правилно е отчетено, че като не се е противопоставило на пренасочването от "shopping-terapia. bg" (имитиращ домейна shopping-terapia. com) към онлайн магазин за дрехи KOKETNA, "Маркет Медия" ЕООД е бездействала в противоречие с добросъвестната търговска практика, като по този начин е създала потенциал от увреждане на интересите на "Леон М" ООД и "Шопинг-Терапия" ООД. Правилата, определящи пазарното поведение, които произтичат от обичайните търговски отношения и добрите нрави налагат след узнаването от определен конкурент за дадено неправомерно поведение, което е в състояние да увреди конкурентите на пазара, макар той самият да не е увреден, ако е във неговите възможности да положи необходимите усилия и да се противопостави на нарушението. Като не го е сторило "Маркет Медия" ЕООД е нарушило общата забрана за нелоялна конкуренция. Предвид на изложените съображения решаващият състав приема, че КЗК е изложила законосъобразни правни изводи въз основа на обективно установени фактически обстоятелства, поради което оспорването на постановеното решение, като неоснователно следва да бъде отхвърлено. Воден от горното и на основание чл. 64, ал. 1 от ЗЗК и чл. 172, ал. 2, предложение последно от АПК, Върховният административен съд - Четвърто отделение,