Решение № 10101 от 22.07.2010 г. на ВАС по адм. д. № 4832/2010 г.

Решение № 10101 от 22.07.2010 г. на ВАС по адм. д. № 4832/2010 г., 5-членен с-в, докладчик съдията Йова Проданова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс. Образувано е по касационни жалби на Людмила Петкова Савова от гр. Тетевен и "Терра Спед" ООД, със седалище гр. Тетевен против Решение № 1251 от 01.02.2010 г. по адм. д. 13507/2009 г. по описа на Върховния административен съд, седмо отделение, с което е потвърдено Решение № 935 от 17.09.2009 г. на Комисията за защита на конкуренцията по преписка № КЗК-354/2009 г., в частта, с която КЗК е установила нарушение по чл. 2, ал. 1, т. 4, вр. чл. 30 от ЗЗК (отм.) от страна на жалбоподателката. Твърденията са за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон и необоснованост, с искане за отмяната му в обжалваната част. В жалбата са развити съображения за противоречие в изводите на първоинстанционния съд. В обжалваното решение е прието становището на КЗК, че не са налице твърдените от "Веслам-Шипинг България" ЕООД обстоятелства на осъществена от "Терра Спед" ООД нелоялна конкуренция чрез нелоялно привличане на клиенти, с което да е нарушена забраната по чл. 34, ал. 1 от ЗЗК (отм.) и реално да е причинено увреждане на интересите му. В разрез с направената констатация, че не е налице нарушение по чл. 34, ал. 1 от ЗЗК (отм.), е възприет извода на КЗК за наличие на нарушение на общата забрана на чл. 30 на ЗЗК (отм.) с действията на Людмила Савова в качеството й на управител на новоучреденото дружество, което се е ползвало при започване на дейността и утвърждаване на позициите си от качеството й на служител в конкурентното дружество. В нарушение на закона е ангажирана и отговорността на управителя, в качеството й на физическо лице, изискваща установено нарушение по глава седма от ЗЗК (отм.) от самото конкурентно предприятие. Оспорват се изводите на съда за паралелно осъществяване на дейност от Людмила Савова в двете дружества, като се изложени подробни съображения. В решението не се съдържат мотиви, обосноваващи извода на съда, че заеманата от Людмила Савова длъжност във "Веслам-Шипинг България" ЕООД й е позволявала да разполага със съществена информация, която е била необходима и полезна за започване и развиване на дейността на един нов участник в същата сфера. Решението е обжалвано и от Комисията за защита на конкуренцията в частта, с която е отменено решението на КЗК за извършено нарушение от "Терра Спед" ООД за разликата над 5000.00 лв. и за извършеното нарушение от Людмила Савова по чл. 2, ал. 1, т. 4 за разликата над 1000.00 лв. с твърдения за неправилност поради нарушение на материалния закон и необоснованост, и искане за отмяна. Осъществяваният от съда контрол е по отношение законосъобразността на акта, определянето на размера на санкцията е изцяло в правомощията на административния орган, поради което съдът неправилно обсъжда и изменя размера на наложената глоба. В решението не са изложени мотиви, които да обосноват завишения размер на санкциите. Определената от комисията санкция отговаря на характера и степента на нарушението и цели превантивен ефект. Жалбите са оспорени от ответните по тях страни. Прокурорът от Върховна административна прокуратура дава заключение за основателност на жалбите на Людмила Савова и "Терра Спед" ООД. Върховният административен съд, преценявайки обжалваното решение с оглед заявените касационни основания и служебно, съобразно разпоредбата на ал. 2 на чл. 218 АПК, за да се произнесе, взе предвид: С обжалваното решение тричленният състав на Върховния административен съд отменя Решение № 935 от 17.09.2009 г. по преписка № КЗК-354/2009 г на Комисията за защита на конкуренцията, в частта, с която за извършено нарушение по чл. 30 от ЗЗК (отм.) на "Терра Спед" ООД е наложена имуществена санкция за разликата над 5000 лв. до 6994 лв., и с която за извършено нарушение по чл. 2, ал. 1, т. 4 от ЗЗК (отм.), във вр. чл. 30 от ЗЗК (отм.) на Людмила Петкова Савова е наложена глоба за разликата над 1000 лв. до 2000 лв., като в останалата част отхвърля жалбите на "Терра Спед" ООД и Людмила Савова. Първоинстанционният съд приема изводите на Комисията за защита на конкуренцията, че "Терра Спед" ООД не е извършило нарушение на чл. 34, ал. 1 от ЗЗК (отм.), тъй като прекратяване на търговските отношения е настъпило единствено с "Булланд трейд" ООД, което е ползвало услугите на двете дружества, но изборът на "Терра Спед" ООД е резултат от запознаване с условията на предлаганите услуги на сайта на дружеството, не и по негова инициатива. За установено е прието наличието на нарушение на общата забрана за нелоялна конкуренция по чл. 30 от ЗЗК (отм.), с укоримото поведение на единия от съдружниците и управител на дружество "Терра Спед" ООД от гледна точка на обичайната търговска практика. Фактът, че към деня на учредяване на "Терра Спед" ООД Людмила Савова се е намирала в трудовоправни отношения с "ВЕСЛАМ ШИПИНГ-БЪЛГАРИЯ" ЕООД, според решението на КЗК, възприето от тричленния състав, определя поведението й като недобросъвестно, въпреки липсата на законова забрана. В противоречие на добросъвестната търговска практика е установеното паралелно съществуване, в продължение на няколко месеца, на трудовото правоотношение на Людмила Савова с възможността изпълняваната дейност да се осъществява и като дейност на новорегистрираното юридическо лице, поради което съдът приема, че Людмила Савова, в качеството си на управител на "Терра Спед" ООД ангажира неговата отговорност по чл. 30 от ЗЗК (отм.). Касационният състав намира изводите за осъществено от "Терра Спед" ООД нарушение на чл. 30 от ЗЗК (отм.), в резултат на поведението на управителя на дружеството, в противоречие със закона. Ангажирането на отговорността на дружеството като последица от поведението на управителя изисква проявление на обективни факти, които противоречат на забраната на чл. 30 от ЗЗК (отм.), но които представляват действия на самото юридическо лице като самостоятелен правен субект, т. е., извършени са от управителя, в качеството му на орган, който обвързва дружеството. Обстоятелството, че по време на регистрирането на новоучреденото търговско дружество, на което е управител Людмила Савова, тя е служител в конкурентното дружество, без твърдение и доказване на конкретни факти, осъществени от "Терра Спед" ООД, при започване и утвърждаване на дейността му, които представляват нарушения на чл. 30 от ЗЗК (отм.), не може да бъде основание за налагане на санкция. Появата на нов субект на конкурентния пазар на спедиторските услуги не е достатъчно основание за определянето й като проява на нелоялна конкуренция, напротив, тя разширява конкуренцията. Ползването на служебното положение трябва да е обективирано в конкретни действия на търговското дружество като правен субект. Успоредното съществуване на трудовото правоотношение между Людмила Савова и "ВЕСЛАМ ШИПИНГ-БЪЛГАРИЯ" ЕООД и качеството й на управител и съдружник в "Терра Спед" ООД представляват прояви на физическото лице Людмила Савова, които не обвързват дружествата и не могат да породят последици за тях. Ето защо, касационният състав намира в нарушение на закона изводите в оспореното решение за допуснато от "Терра Спед" ООД нарушение на общата забрана за нелоялна конкуренция на чл. 30 ЗЗК (отм.). Доколкото, както приемат и КЗК, и тричленният състав, правото на избор на професия и място на работа на всеки гражданин е прогласено от конституцията, като с отмяната на ЗЗК от 1991 г. и разпоредбата на неговия чл. 15, е отпаднала забраната за осъществяване на конкурентна дейност спрямо бивш работодател, право на служителя е да избере начина и място на работа. Евентуална укоримост на поведението му, предвид участието в учредяването на новото дружество преди прекратяването на трудовото правоотношение - вписването на дружеството в търговския регистър е на 13.03.2008 г., докато предизвестието, което прекратява трудовия договор изтича на 22.05.2008 г., е без правно значение за настоящия спор, предвид разпоредбата на чл. 2, ал. 1, т. 4 от ЗЗК (отм.), която предполага, както приема и Комисията за защита на конкуренцията в своето решение, установено нарушение от страна на конкурентното предприятие по глава седма от ЗЗК (отм.), каквото по настоящия спор не е налице. Отсъствието на нарушение от "Терра Спед" ООД както на специалната норма на чл. 34, ал. 1 от ЗЗК (отм.), така и на общата норма на чл. 30 от ЗЗК (отм.), налагат извод за незаконосъобразност и отмяна на съдебното решение в частта, с която е отхвърлена жалбата на дружеството за наложената санкция в размер на 5000.00 лв. за нарушение на чл. 30 от ЗЗК (отм.) и произнасяне по същество с отмяна поради нарушение на закона и на решението на Комисията за защита на конкуренцията в тази част. След като няма извършено от търговското дружество нарушение по Глава седма на ЗЗК (отм.), незаконосъобразно се явява и съдебното решение в частта, с която е отхвърлена жалбата на Людмила Савова против решението на КЗК, с което й е наложена санкция по чл. 2, ал. 1, т. 4 от ЗЗК (отм.) в размер на 1000.00 лв. То следва да бъде отменено в посочената част, като съдът се произнесе по същество с отмяна на решението на КЗК в съответната част. Предвид изложените съображения, неоснователна се явява касационната жалба на Комисията за защита на конкуренцията, която следва да бъде отхвърлена. Водим от горното, Върховният административен съд, петчленен състав на Втора колегия, на основание чл. 22, ал. 2 вр. чл. 222, ал. 1 от Административнопроцесуалния кодекс