Решение № 10161 от 30.9.2024 г. на ВАС по адм. д. № 5706/2024 г.

Производството е по реда на чл. 208 - чл. 228 от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по касационна жалба на Сдружение Футболен Клуб Хасково 1922, със седалище и адрес на управление гр. Хасково, ул. Петър Берковски 11, представлявано от председателя на управителния съвет и на сдружението К. Делчев действащо чрез процесуалния си представител адв. А. Георгиев против решение 1613 от 12.04.2024г., постановено по адм. дело 559/2023г. на Административен съд Хасково, с което е отхвърлена негова жалба против заповед Т-45 от 10.04.2023г. на кмета на община Хасково и с втори диспозитив е осъден да заплати на Сдружение Футболен клуб Саяна Хасково, разноски по делото, представляващи адвокатско възнаграждение, в размер на 1200.00 /хиляда и двеста/ лева. В касационната жалба се твърди, че съдебният акт е неправилен, поради нарушение на материалния закон, допуснато нарушение на съдопроизводствените правила и необоснованост, представляващи касационни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. При изложени съображения прави искане решението да бъде отменено и да се постанови такова по същество, с което да се отмени оспореният административен акт, както и да се върне административната преписка на административния орган със задължителни указания по прилагане на закона. Претендира присъждане на разноски за две съдебни инстанции. Представена е писмена молба. Ответната страна Кмета на община Хасково, в представен писмен отговор на касационна жалба, изразява становище за неоснователност на същата. При изложени съображения прави искане касационната жалба да бъде отхвърлена. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение. Прави възражение за прекомерност на претендираното адвокатско възнаграждение. Ответната страна Сдружение Футболен клуб Саяна Хасково с адрес гр. Хасково, ул. Съединение 94, представлявано от А. Стефанов, чрез процесуалния си представител адв. И. Минев, в писмен отговор изразява становище за неоснователност на касационната жалба и за правилност на обжалвания съдебен акт, счита същия за правилен, обоснован и законосъобразен, като съдът е приложил правилно материалния закон и е постановен при спазване на съдопроизводствените правила. Прави искане за отхвърляне на жалбата, както и за присъждане на разноски по делото. Представя писмено становище. Представителя на Върховната прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на жалбата. Върховният административен съд, състав на четвърто отделение, като взе предвид приложените по делото доказателства и доводите на страните намира, че жалбата е подадена в срока по чл. 211, ал. 1 АПК от легитимирана страна, поради което е допустима, а разгледана по същество основателна. Производството пред първоинстанционния съд е образувано по реда на чл. 145 и сл. от АПК, по жалба на Сдружение Футболен клуб Хасково 1922 против заповед Т-45 от 10.04.2023г. на кмета на община Хасково. В резултат на проведеното съдебно производство Административен съд Хасково е отхвърлил оспорването и е осъдил Сдружение Футболен клуб Хасково 1922 да заплати на Сдружение Футболен клуб Саяна Хасково, разноски по делото, представляващи адвокатско възнаграждение, в размер на 1200 лева. Административния съд е приел, че административния акт е издаден от компетентен орган, в съответната форма и съдържание, като при провеждане на административното производство не са допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила, както и че административния акт не противоречи на материалния закон и на целта му. Установено е от съда, че в утвърдената документация за публичния търг с тайно наддаване за отдаване под наем на спортни обекти-общинска собственост ясно са посочени изискванията за депозита за участие в процедурата, като същия следва да бъде внесен по сметка на община Хасково в срок определен в заповедта за провеждане на търга, като не е било предвидено същия да е постъпил по банковата сметка, като доводите в тази посока са приети за ирелевантни. От представените по делото доказателства е видно, че изискването за внасяне на депозита за участие по сметка на възложителя е било изпълнено от спечелилия търга участник Сдружение футболен клуб Саяна Хасково, който е внесъл сумата в 10.56 часа на 20.03.2023г., преди предвидения в заповедта краен срок, а Сдружение Футболен клуб Хасково 1922 е внесъл депозита за участие в търга на 20.03.2023г. в 17.19 часа, след изтичане на обявения краен срок, следователно като не е внесен депозита за участие в указания срок, сдружението не е отговаряло на обявените в документацията условия, което влече след себе си декласиране от по-нататъшно участие в търга, което в случая съдът е приел, че правилно е било сторено. В резултат на отстраняването му са останали двама допуснати участници, от които за спечелил е обявен предложилият по висока месечна наемна цена. Административния съд е приел за неоснователен довода, че изискването за внасяне на депозит в различен срок от крайния срок за подаване на предложения е незаконосъобразно, тъй като е в оперативната самостоятелност на кмета на общината да определя допълнителни изисквания към евентуални участници в тръжните процедури, различни от тези в Закона за физическото възпитание и спорта и съответната Наредба. Отделно в ЗФВС, ППЗФВС и наредбата е въведено изискване с подаването на офертата да се представи доказателство за внесен депозит за участие в търга, което предполага, че в тази връзка възложителят може по своя преценка да определя срок за внасяне на депозита, по ранен от срока за подаване на оферти. Съдът е приел, че не е налице нарушаване на принципа на чл. 12 от АПК, тъй като документацията за провеждане на търга не била публикувана на сайта на Община Хасково. Не е налице и нарушение на принципите на чл. 13 от АПК Решението е валидно и допустимо, но неправилно. Изводът на съда за законосъобразност на оспорената заповед не кореспондира на данните от приобщените доказателства и фактическата установеност по делото. Съгласно разпоредбата на чл. 107, ал.1 от Закона за физическото възпитание и спорта /ЗФВС/ е предвидено, че спортни обекти или части от тях държавна или общинска собственост, може да се отдават под наем при условията и по реда на действащото законодателство и при спазване изискванията на този закон. С ал.2 е указано, че с правилника за прилагане на закона, съответно с наредбата по чл. 103, ал. 2, т. 2, се определят: 1. изискванията, на които да отговарят участниците;2. критериите за оценяване на размера на предвидените инвестиции и контролът по изпълнението им; 3. условията за оценяване на възможностите за развитие на спортната дейност, както и постигнатите спортни резултати; 4. редът за подаване и разглеждане на заявленията, класиране на участниците и сключване на договора. В Правилника по прилагане на Закона за физическото възпитание и спорта, Раздел III Отдаване под наем е регламентиран реда за отдаване под наем на спортните обекти, а в изпълнение на чл. 103, ал.2, т. 2 от ЗФВС е приета НАРЕДБА за условията и реда за ползване на спортните обекти, собственост на Община Хасково /Наредбата/. В чл.8, ал.1 от Наредбата е предвидено, че спортни обекти общинска собственост, се отдават под наем за срок до 10 или до 30 години след провеждане на търг или конкурс, а с ал. 3 от чл. 8 от Наредбата е указано, че заповедта по ал. 1 се публикува на интернет страницата на Община Хасково най-малко 30 календарни дни преди крайния срок за подаване на офертите и съдържа: 1. наименованието на обекта; 2. срока за отдаване под наем; 3. правното и фактическото основание за откриване на търга или конкурса; 4. срока за подаване на офертите ;5. критериите за оценка на офертите и начина за определяне на тежестта им в комплексната оценка на офертата при конкурс; 6. мястото, деня и часа за разглеждане и оценяване на офертите; 7. първоначалната наемна цена, определена от общинския съвет; 8. изискванията за запазване и гарантиране използването на спортния обект по предназначение; 9. времето и начина за оглед на обекта; 10. пазарната стойност на правото на собственост на спортния обект, определена чрез оценка, изготвена от независим оценител, имащ право да упражнява професията съгласно Закона за независимите оценители в случаите на отдаване под наем за срок до 30 години; 11. срока на валидност на офертите; 12. размера на депозита за участие, определен при условията и по реда на Наредбата за управление и разпореждане с общинска собственост на Общински съвет - Хасково; 13. други специфични условия. Съгласно чл.11, ал.1 и ал. 2 от наредбата предвижда участниците в търга или конкурса подават писмени оферти в срока, определен със заповедта по чл. 8, ал. 3, поставени в запечатан плик, върху който се отбелязват наименованието на обекта на търга/конкурса и наименованието и адресът на кандидата. Не се приемат оферти, подадени извън определения срок, както и че Всяка оферта съдържа представяне на кандидата и: 1. декларация за съответствие с приложимите изисквания по чл. 9; 2. предложение за наемна цена; 3. документите и доказателствата по чл. 109 или чл. 110 от ЗФВС; 4. копия от документите за закупена тръжна документация и за внесен депозит участие;5. други относими към предложенията документи. В настоящия случай кметът на община Хасково със заповед Т-7 от 15.02.2023г. е открил процедура за отдаване под наем чрез търг за срок от 10 /десет/ години, спортен обект, а именно: недвижим имот публична общинска собственост, представляващ терен, находящ се в гр. Хасково, Парк Ямача фрагмент детски сектор и футболно игрище, с площ 2000 кв.м. В точка 2 са конкретизирани тръжните условия в частност т.2.4 е посочено, че депозит за участие в търга е в размер на 3300.00лева без ДДС по конкретна сметка на името на Община Хасково до 12.00 часа на 20.03.2023г. От представената утвърдена документация за публичен търг с тайно наддаване за отдаване под наем на спортен обект общинска собственост в Раздел II. Необходими документи, т. 9 е указано, че следва да се представи доказателство за внесен депозит на името на участника в търга оригинал. В Раздел III. Основания за недопускане до участие в търга са посочени конкретни седем на брой точки според наличието на която и да е от същите, не се допуска до участие кандидата в публичния търг с тайно наддаване. Със заповед РД-215 от 17.02.2023г. Кмета на община Хасково е назначил комисия, която да проведе обявения публичен търг с тайно наддаване. Търгът е бил проведен на 21.03.2023г., за което е съставен протокол от назначената комисия. От същия е видно, че са подадени три предложения. Същите са разгледани по реда на постъпване. Сдружение Футболен клуб Старско Хасково и Сдружение Футболен клуб Саяна Хасково са допуснати до участие в търга и е последвало отваряне на ценовите предложения, вследствие на което е определен за спечелил търга Сдружение Футболен клуб Саяна Хасково, а Сдружение Футболен клуб Хасково 1922 не е допуснато и е декласирано, тъй като е прието, че заплатения депозит по т. 9 е след срока посочен в заповед Т-7/15.02.2023г. на Кмета на Община Хасково. На основание чл. 15 от Наредбата, председателя на комисията е представил доклад за провеждане на търга за утвърждаване от кмета на Община Хасково. Въз основа на утвърдения доклад е последвало издаване на заповед Т-45 от 20.04.2023г. на кмета на община Хасково, с която е обявено Сдружение Футболен клуб Саяна Хасково за спечелил публичен търг с тайно наддаване за отдаване под наем на спортен обект. При тези данни правилна се явява преценката на първоинстанционния съд, че в оперативната самостоятелност на кмета на Община Хасково е да определи допълнителни изисквания към участниците, като в случая тези изисквания се отнасят до срока за внасяне на депозит, който е до 12:00ч. на 20.03.2023г., различен от срока за подаване на офертите. Нормативна възможност продавачът да предвиди такива условия се съдържа и в разпоредбата на чл.8, ал.3, т. 13 от Наредбата, според която заповедта по ал. 1 се публикува на интернет страницата на Община Хасково най-малко 30 календарни дни преди крайния срок за подаване на офертите и съдържа, други специфични условия, поради което следва да се обоснове извода, че включването на това изискване в тръжната документация е действие от компетентността на кмета на Община Хасково, който разполага с оперативната самостоятелност да ги определи по начин, който ще му даде възможност да избере подходящ кандидат. Естествено при съблюдаване на ограничението да не се дава необосновано предимство на едни кандидати спрямо други и по този начин да препятства участието им в процедурата. Неправилно обаче съдът е приел, че участника Сдружение Футболен клуб Хасково 1922 невнасяйки депозита за участие в указания срок , не е отговарял на обявените в документацията условия за допускане до участие в търга и правилно е бил декласиран от комисията. От доказателствата по делото е видно, че Сдружение Футболен клуб Хасково 1922 е внесло депозит за участие в тръжната процедура на 20.03.2023г. в 17:19 часа /л.27 от делото/, а Сдружение Футболен клуб Саяна Хасково е внесло депозит за участие в процедурата на 20.03.2023г. в 10:56ч. /л. 236 от делото/, действително Сдружение Футболен клуб Хасково 1922 не отговаря на заложеното в т.2.4 заповедта изискване, но видно от утвърдената документация за публичен търг с тайно наддаване за отдаване под наем на спортни обекти общинска собственост, в раздел III. не е изрично посочено, че следва да не се допуска до участие в публичния търг, кандидат който не е внесъл депозита в указания срок. Следователно конкурсната комисия възприемайки, че подадената оферта от Сдружение Футболен клуб Хасково 1922 не отговаря на изискванията и не го е допуснала до по-нататъшно участие в конкурса, предвид изложени в протокола мотиви, следва да се обоснове извода, че същата незаконосъобразно не е допуснала сдружението до по-нататъшно участие, тъй като не е предвидено че следва да се отстрани от участие, кандидат който не е внесъл в указания срок депозит, поради което неоснователно е ограничила правата му. Допуснатото от комисията нарушение се отразява и на законосъобразността на крайния акт, с който е определен спечелилия търга с тайно наддаване за отдаване под наем. Направените от първоинстанционния съд изводи в противоположния смисъл се явяват необосновани и противоречащи на материалноправните разпоредби. Поради това постановеното решение следва да бъде отменено като неправилно, а спорът да се реши по същество на основание чл. 222, ал. 1 от АПК. Изложените по-горе мотиви относно незаконосъобразното недопускане и отстраняване на участника водят до извода за опорочаване на проведената тръжна процедура и крайния акт, с който е приключила тя и обуславят отмяната на оспорената заповед Т-45 от 20.04.2023г. на кмета на Община Хасково. Преписката следва да бъде върната на Кмета на община Хасково за продължаване на тръжната процедура от последното законосъобразно действие, а именно проверка документите за допустимост на участниците, при което да се извърши нова преценка относно допускането на Футболен клуб Хасково 1922 до участие в търга, като съобрази дадените в мотивите на настоящото решение указания по тълкуването и прилагането на закона, след което да проведе и търга при спазването на Наредбата и утвърдените от възложителя условия. Предвид изхода на спора искането на процесуалния представител на касационния жалбоподател за присъждане на разноски за двете съдебни инстанции се явява основателно. Община Хасково следва да бъде осъдена да заплати на Сдружение Футболен клуб Хасково 1922 сумата 2380 лв., представляваща направени от сдружението разноски за двете съдебни инстанции, от които 1370 лева за производството пред Върховния административен съд /370 лв. платена държавна такса и 1000 лв. платено адвокатско възнаграждение/ и сумата 1010 лв. за първоинстанционното производство /10 лв. платена държавна такса и 1000 лв. платено адвокатско възнаграждение/, съобразно представените по делото два договора за правна защита и съдействие и два броя платежни документи. На основание на горното и на чл. 221, ал. 2, предложение второ от АПК, Върховният административен съд, четвърто отделение,