Решение № 339 от 8.07.2011 г. на ВКС по н. д. № 1735/2011 г.

Решение № 339 от 8.07.2011 г. на ВКС по н. д. № 1735/2011 г., I н. о., НК, докладчик съдията Николай Дърмонски Производството е по Глава тридесет и трета от НПК. С искане по чл. 420, ал. 1, пр. последно от НПК от главния прокурор се претендира частична отмяна на влязлото в законна сила определение № 3474 от 02.11.2010 г., постановено по ЧНД № 613/2010 г. от Гоцеделчевския районен съд по реда на чл. 306 от НПК досежно приложението на чл. 25, ал. 2 от НК, с доводи по чл. 422, ал. 1, т. 5 вр. чл. 348, ал. 1, т. 1 от НПК с искане за отмяната му в тази част и прекратяване на производството по делото. Искането се поддържа от представителя на Върховната касационна прокуратура. Осъденият К. П. К. от Гоце Д., в момента в затвора Б. дол, редовно призован, не взема участие в производството пред ВКС, а процесуалният му представител, служебно назначеният му защитник адв. Е. Й. от САК оспорва основателността на искането. Искането на главния прокурор е направено в предвидения в чл. 421, ал. 1 от НПК срок, съобразно правомощията му по чл. 420, ал. 1, предл. последно от НПК, като с него се цели отежняващ положението на осъдения резултат, свързан с възможността да се приспадне от размера на наложеното му при групирането общо наказание лишаване от свобода или не наказание, което той е търпял в миналото. Разглеждайки го по същество, Върховният касационен съд - Първо наказателно отделение намира същото за ОСНОВАТЕЛНО по следните съображения: С протоколно определение № 3474 от 02.11.2010 г. по ЧНД № 613/2010 г. Гоцеделчевският районен съд, по искане на осъдения К. П. К. от Гоце Д., в момента в затвора Б. дол, е извършил частично групиране на наказанията, наложени му с присъди по две наказателни дела - по НОХД № 821/2009 г. и по НОХД № 836/2009 г. на районен съд-Гоце Д., налагайки му общо най-тежко наказание от 3 години и 6 месеца лишаване от свобода, като е отказал да включи в тази група от престъпления това по НОХД № 1087/2007 г. на същия съд, без да има изричен диспозитив за това. Съдът още е постановил от така определеното му общо най-тежко за двете престъпления наказание да се приспадне на основание чл. 25, ал. 2 от НК изтърпяно в периода от 13.12.2007 г. до 10.08.2008 г. наказание от 10 месеца лишаване от свобода като наложено му с присъдата по НОХД № 836/2009 г., като отново не е взел отношение дали следва отделно изтърпяване на наказанието от 10 месеца лишаване от свобода, наложено му с присъдата по НОХД № 1087/2007 г. на районен съд - Гоце Д., което не е включено във формираното множество от престъпления по другите две присъди. Определението не е било обжалвано и е влязло в законна сила на 18.11.2010 г. Според главния прокурор, нарушението на материалния закон се състои в неправилното приспадане като изтърпяно от осъдения наказанието от 10 месеца лишаване от свобода, каквото му било наложено и изтърпяно не по НОХД № 836/2009 г., а по НОХД № 1087/2007 г., престъплението по което обаче е останало извън създаденото ново множество от престъпления и оттам наказанието за него - вън от наложеното за тези престъпления общо наказание и затова то не следвало да се приспада от това наказание, а се съобрази като изтърпяно наказание за останалото извън групирането престъпление и се настоява да се отмени постановеното от съда приспадане на основание чл. 25, ал. 2 от НК, като неправилно и незаконосъобразно. ВКС съобрази, че К. е бил осъден по три наказателни дела за извършване на три престъпления, с три присъди (едната "споразумение"), като деянията са помежду си в съвкупност или рецидив едно спрямо друго. Това е позволявало два варианта на групиране по правилата на чл. 25, ал. 1 вр. чл. 23, ал. 1 от НК и при съобразяване практиката на ВКС за постигане на най-благоприятното за осъдения. За да наруши възприетото по НОХД № 836/2009 г. групиране на наказанието по това дело с наказанието по НОХД № 1087/2007 г., Гоцеделчевският районен съд е възприел да извърши ново не само заради последното му осъждане по НОХД № 821/2009 г., но и заради "възможността ...... да бъде приспаднато изтърпяното наказание от 10 месеца лишаване от свобода по НОХД № 836/2009 г.". Този извод е напълно незаконосъобразен, защото: първо, правилата за формиране на множества от престъпления и групиране на наказания са посочени в чл. 23, ал. 1-3 от НК, към които препраща разпоредбата на чл. 25, ал. 1 от НК при осъждания с отделни присъди; второ, правилото на чл. 25, ал. 2 от НК не е такова по формиране на множество от престъпления, а третира въпрос по изпълнение на наложеното общо наказание и не може да бъде аргумент в подкрепа на извод за "най-благоприятно за осъдения групиране"; трето, разпоредбата на чл. 25, ал. 2 от НК е приложима само за изтърпяно наказание за престъпление, което е включено във формираното множество от престъпления; четвърто, горното следва и от разпоредбата на чл. 59, ал. 3 от НК (която е вън от раздела "множество престъпления"), според която от наложеното общо наказание се приспада и срокът на задържане на лицето за деяние, производството за което е прекратено или е постановена оправдателна присъда, щом то попада във формираното по правилата на чл. 23, ал. 1 от НК множество от престъпления, включително и при условията на чл. 25, ал. 1 вр. чл. 23, ал. 1 от НК; пето, изтърпяното от К. наказание от 10 месеца лишаване от свобода е по присъдата му по НОХД № 1087/2007 г., в периода от 13.12.2007 г. до 10.08.2008 г. и няма как да е изтърпяно като наказание по присъдата му по НОХД № 836/2009 г., която е влязла в законна сила на 11.05.2010 г., т. е. близо две години след изтърпяване на тези 10 месеца лишаване от свобода. Или, независимо от включването на деянието по НОХД № 836/2009 г. или в множество престъпления с това по НОХД № 1087/2007 г., или с това по НОХД № 821/2009 г., се получават еднакви по тежест резултати за осъдения: наказанието от 10 месеца лишаване от свобода по НОХД № 836/2009 г. се припокрива с това по НОХД № 1087/2007 г. и с определеното при предишното групиране общо наказание от 10 месеца лишаване от свобода, което не е увеличено на основание чл. 24 от НК, а при новото групиране по ЧНД № 613/2010 г. на районен съд-Гоце Д. то се поглъща от наказанието от 3 години и 6 месеца лишаване от свобода по НОХД № 821/2009 г., което е и общото най-тежко наказание за това множество, без увеличаване на същото на основание чл. 24 от НК. И при двата варианта на групиране, при приспадане на изтърпяното от осъдения наказание от 10 месеца лишаване от свобода, то няма да се търпи: а) при първия вариант на множество от престъпленията по НОХД № 836/2009 г. и НОХД № 1087/2007 г. то ще се приспадне от определеното общо наказание от 10 месеца лишаване от свобода и ще остане да изтърпи наказанието от 3 години и 6 месеца лишаване от свобода за престъплението по НОХД № 821/2009 г., за което присъдата е влязла в законна сила на 18.06.2010 г. и се явява последна; б) във втория вариант той няма да изтърпи наказанието от 10 месеца лишаване от свобода по НОХД № 1087/2007 г. за отделеното от новосформираното множество престъпление, тъй като това наказание вече реално е изтърпяно от него и следва да изтърпи наложеното му при новото групиране общо наказание от 3 години и 6 месеца лишаване от свобода, от което няма основание за приспадане като изтърпяно наказание по която и да е от последните му две присъди, които се групират. В случая, искането на главния прокурор визира неправилното приложение на чл. 25, ал. 2 от НК, като определението не се атакува в останалата му част, а това определя обема на касационната проверка, доколкото констатираното нарушение на материалния закон не касае тази друга част на определението и не сочи на особено съществено нарушение на закона, поради което то следва да бъде отменено само в частта за приспадане на изтърпяно от осъдения наказание като неправилно и незаконосъобразно. Макар изрично в определението да няма диспозитив за отделно изтърпяване на наказанието по НОХД № 1087/2007 г., това наказание няма да бъде изтърпяно, защото реално то вече е изтърпяно в посочения в справката период, а остава да се изтърпи наложеното му като общо най-тежко наказание от 3 години и 6 месеца лишаване от свобода, като спрямо формираното ново множество от деянията по НОХД № 836/2009 г. и НОХД № 821/2009 г. не е приложена разпоредбата на чл. 24 от НК, а и такова искане от главния прокурор няма. С оглед на изложеното, искането на Главния прокурор следва да бъде уважено частично, като се остави без уважение предложението му "производството по делото да бъде прекратено в тази му част", тъй като няма основание за постановяване на това, а се остави без уважение молбата на осъдения К. за приспадане от наложеното му общо наказание по исканото от него групиране на трите му наказания изтърпяното такова по НОХД № 1087/2007 г. на районен съд-Гоце Д., като изключено от новосформираното множество от престъпления, за които е осъден по НОХД № 836/2209 г. и НОХД № 821/2009 г. на същия съд. Поради изложените съображения и на основание чл. 425, ал. 1, т. 1 и 3 от НПК, Върховният касационен съд - Първо наказателно отделение