Решение № 1793 от 16.2.2023 г. на ВАС, VII о.

Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), във вр. чл. 27, ал. 1 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ - загл. изм. ДВ, бр. 51 от 2022 г., в сила от 01.07.2022 г.). Образувано е по касационна жалба на ГАРАНТ КОНСУЛТ ООД с [ЕИК] със седалище гр. Бургас, представляван от управителя В. Кръстева, чрез представител по пълномощие адв. Г. Найденова от Адвокатска колегия Бургас против Решение 935/14.07.2022 год., постановено по административно дело 181/2022 год. по описа на Административен съд Бургас, с което е отхвърлено оспорване на дружеството срещу Решение РД-11-83/14.01.2022 год. на ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност 2014-2020". Касаторът заявява твърдения, че постановеното от първоинстанционния съд решение е незаконосъобразно, като неправилно поради нарушаване на материалния закон и необоснованост касационни основания за отмяна по чл. 209, т. 3 от АПК. След подробно изложение на фактите по спора твърди, че първоинстанционният съд в противоречие със закона и обявените условия за кандидатстване е приел, че дружеството не е допустим кандидат. Развити са доводи, че съдът не е съобразил, че в условията за кандидатстване има изрично зададено условие за определяне допустимостта на кандидата, а се е позовал на указанията за подпълване на декларацията. Заявено е твърдение, че работещите собственици са включени на пълно работно време в броя на работниците на дружеството кандидат и не следва да бъдат включени в средносписъчния брой на персонала на свързаните дружества. В съответствие с така заявените твърдения е формулирано искане за отмяна на оспореното съдебно решение. Претендира се присъждане на разноски. В съдебно заседание, касаторът не изпраща представител. Ответникът - ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма Иновации и конкурентоспособност 2014-2020 (РУО на ОПИК), чрез представител по пълномощие служител с юридическо образувание и правоспособност Б. Менцел оспорва касационната жалба и твърденията за незаконосъобразност на съдебното решение. Формулира искане за оставяне в сила на съдебното решение и присъждане на разноски за юрисконсултско възнаграждение. Представителят на Върховна административна прокуратура дава мотивирано заключение за неоснователност на касационната жалба, доколкото не са налице касационните отменителни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Върховният административен съд, състав на седмо отделение, като провери обжалваното решение в рамките на правомощията си по чл. 218 от АПК, съобрази доводите на страните и доказателствата по делото, намира следното: За да постанови оспореният правен резултат, състав на Административен съд - Бургас е установил от фактическа страна, че ГАРАНТ КОНСУЛТ ООД е подало проектно предложение с референтен номер BG16RFOP002-2.089-1583 за получаване на безвъзмездна финансова помощ по процедурата Подкрепа на малки предприятия с оборот над 500 000 лева за преодоляване на икономическите последствия от пандемията COVID-19. В хода на производството пред административния орган и след приключване на оценката на подадените проектни предложения, на 02.12.2021 год. РУО на ОПИК е изпратил до ГАРАНТ КОНСУЛТ ООД покана в срок от 30 календарни дни да представи изрично описани в поканата документи, с които да удостовери, че отговаря на изискванията за бенефициер по програмата. В изпълнение на така указаното, дружеството-кандидат е изпратило изисканите документи, в т.ч. и Декларация за обстоятелствата по чл. 3 и чл. 4 от Закона за малките и средните предприятия (ЗМСП), в която е декларирало, че последната приключена финансова година е 2020 год., а като категория на предприятието по чл. 3 от ЗМСП е декларирало малко. Декларирано е също, че кандидатът е свързано предприятие с Гарант инвестконсулт ООД, Гарант ООД, Гарант адванс ООД, Гарант акаунт ООД, Гарант финанс акаунт ООД, Корект финанс акаунт ООД, Креатив финанс акаунт ООД, Корект инвест консулт ООД, като в Справката за обобщените параметри са декларирани данни и на посочените свързани дружества. В съответствие с така предоставената информация и след анализ на описаните данни, РУО на ОПИК е постановил Решение РД-11-83/14.01.2022 год., с което е отказал на ГАРАНТ КОНСУЛТ ООД предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по подаденото проектно предложение. Като мотиви за постановения отказ е посочено, че кандидата не отговаря на изискванията за бенефициент, посочени в подточка 3) на т.11.1. Критерии за допустимост на кандидатите от Условията за кандидатстване по процедурата. Посочено е, че при определяне категорията на кандидата към момента на сключване на договор в съответствие с чл. 46, ал. 2 от ЗМСП следва да бъдат взети предвид данните за две предходни и последователни години, в които предприятието отговаря на изискванията за съответна категория. УО е преценил, че за 2020г. дружеството е с данни за малко предприятие - персонал от 49 лица, годишен оборот 1096 хил. лв. и стойност на активи 4046 хил. лв., за 2019г. - персонал от 57 лица, годишен оборот 1244 хил. лв. и стойност на активи 2791 хил.лв., т.е. данните на кандидата отговарят на изискванията за категория средно предприятие, а за 2018г. - персонал от 53 лица, годишен оборот 1179 хил. лв. и стойност на активи 2623 хил. лв., които данни на кандидата също отговарят на изискванията за категория средно предприятие, установена в чл. З, ал. 1 от ЗМСП. При така установените фактически обстоятелства, първоинстанционният съд е приел, че административният акт е постановен от материално компетентен административен орган в съответствие с изискванията за форма и съдържание, като при постановяването му не са допуснати съществени процесуални нарушения. По отношение на материалната законосъобразност на административния акт, съдът е приел за законосъобразен извода на УО, че посоченото дружество не попада в категорията малко предприятие, по смисъла на чл. 3, ал. 2 ЗМСП, съобразно представените от него данни. В съответствие с тези фактически установявания, съдът е формирал извод, че административният орган правилно е приложил посочените процедурни правила, въз основа на които е приел, че дружеството не отговаря на условията за кандидатстване, поради което се явява недопустим кандидат и по отношение на него производството е било прекратено. Решението е валидно, допустимо и правилно. По делото не е спорно, че ГАРАНТ КОНСУЛТ ООД е кандидатствало с проектно предложение в процедура за подбор на проекти Подкрепа на малки предприятия с оборот над 500 000 лв. за преодоляване на икономическите последствия от пандемията COVID-19". Не е спорно също, че съобразно чл. 36, ал. 1 от ЗУСЕФСУ кандидатът е бил надлежно поканен чрез модул Комуникация с УО в ИСУН в срок от 30-календарни дни, считано до 04.01.2022 год. да предостави посочените в поканата доказателства, че отговаря на изискванията за бенефициер. В 30-дневния срок, кандидатът е предоставил чрез системата ИСУН декларация приложение 13 и декларация приложение 1 към УК. Ръководителят на УО е установил в резултат на извършена служебна справка на декларираните обстоятелства, че кандидатът не отговаря на изискването на т.11.1. Критерии за допустимост на кандидатите от Условията за кандидатстване по процедурата, тъй като за 2020 год. дружеството е с данни за малко предприятие - персонал от 49 лица, годишен оборот 1096 хил. лв. и стойност на активи 4046 хил. лв., за 2019г. - персонал от 57 лица, годишен оборот 1244 хил. лв. и стойност на активи 2791 хил.лв. т.е. данните на кандидата отговарят на изискванията за категория средно предприятие, а за 2018г. - персонал от 53 лица, годишен оборот 1179 хил. лв. и стойност на активи 2623 хил. лв. данните на кандидата също отговарят на изискванията за категория средно предприятие, установена в чл. З, ал. 1 от ЗМСП. Редът за предоставяне на финансова подкрепа чрез безвъзмездна финансова помощ се определя от ЗУСЕФСУ. Конкретната процедура чрез подбор на проектни предложения е една от посочените в чл. 25, ал. 1 от ЗУСЕФСУ. Съгласно чл. 26, ал. 1 от ЗУСЕФСУ, ръководителят на управляващия орган на програмата, съответно на водещата програма, утвърждава за всяка процедура насоки и/или друг документ, определящи условията за кандидатстване и условията за изпълнение на одобрените проекти. Документите трябва да са съобразени и с изискванията на чл. 59, ал. 2 от ЗУСЕФСУ. Условията за кандидатстване, включително и Критериите за допустимост, утвърдени като част от документите по чл. 26, ал. 1 от ЗУСЕФСУ, са влезли в сила и са задължителни както за кандидатите, така и за органа, който ръководи административното производство. Относно съдържащите се в тях критерии за предоставяне на помощта и реда за доказване на съответствие с тях кандидатът е бил предварително и надлежно запознат, като това се удостоверява с подписването на съответната декларация, задължителна като приложение към проектното предложение. В т. 11.1.3 Критерии за допустимост на кандидатите" от Условията за кандидатстване е посочено, че допустими по настоящата процедура за подбор на проекти са само кандидати, които отговарят на изискванията за малко предприятие съгласно Закона за малките и средните предприятия, за което попълват и представят към проектните предложения Декларация за обстоятелствата по чл. 3 и 4 от ЗМСП (Приложение 10). Категорията предприятие на одобрените кандидати се проверява от УО преди сключване на административния договор за предоставяне на БФП. В изпълнение на чл. 36, ал. 2 от ЗУСЕФСУ и Условията за кандидатстване, административният орган е поканил дружеството да представи необходими документи за проверка на допустимостта му като кандидат за предоставяне на БФП. Сред тези документи изрично са посочени: Отчет за приходите и разходите, Счетоводен баланс и Отчет на заетите лица, средствата за работна заплата и други разходи за труд за 2018 год., 2019 год. и 2020 год. на всички посочени дружества, както и нова Декларация за обстоятелствата по чл. 3 и чл. 4 от ЗМСП и нови Справки за обобщените параметри на предприятието с включени данни за всички свързани предприятия и предприятия-партньори. В този смисъл следва извода, че административният орган е изпълнил задължението си да укаже на дружеството кои са необходимите документи, които следва да представи, за да се сключи договорът за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ. Срокът за представяне на необходимите документи е нормативно определен и е еднакъв за всички кандидати. Критериите за определяне на малките и средните предприятия са посочени в чл. 3 от ЗМСП и те са два - годишен оборот и средносписъчен брой на персонала. Според чл. 3, ал. 3 от ЗМСП микропредприятия са тези предприятия, които имат средносписъчен брой на персонала по-малък от 10 души и годишен оборот, който не превишава 3 900 000 лв., и/или стойност на активите, която не превишава 3 900 000 лв. По смисъла на чл. 3, ал. 2, т. 1 и т. 2 от ЗМСП малки предприятия са тези, които имат средносписъчен брой на персонала по-малък от 50 човека и годишен оборот, който не превишава 19 500 000 лв. и/или стойност на активите, която не превишава 19 500 000 лв. В нормата на чл. 4 от ЗМСП при изчисляване на данните по чл. З се взема предвид дали предприятието е независимо, дали е предприятие партньор по смисъла на ал. З, или е свързано предприятие по смисъла на ал. 5. Разпоредбата на чл. 4б, ал. 2 от ЗМСП указва, че категорията (микро, малко и средно предприятие) се определя на базата на две последователни години, в които предприятието превиши или слезе под границите по чл. 3. Според ал. 3, ако в две последователни финансови години предприятието превиши или слезе под границите по чл. 3, това се отразява на неговия статус на микро-, малко или средно предприятие. Съгласно утвърдените Условия в процедурата, задължението за кандидата да докаже по същество, че изпълнява изискванията за декларираната от него категория предприятие, възниква при проверката преди сключване на административен договор. В т.27.1, подточка I от Условията за кандидатстване е предвидено, че Управляващият орган извършва служебна проверка чрез информационната система за мониторинг на европейски и национални стратегии и регионална политика МониторСтат (поддържана и управлявана от НСИ) по отношение на Отчет за приходите и разходите и Счетоводен баланс, както и Отчет за заетите лица, средствата за работна заплата и други разходи за труд във формат идентичен на този, в който са подадени към НСИ на кандидата, неговите предприятия-партньори и свързани предприятия за 2018 г., 2019 г. и 2020 г. оригинал или заверено копие. В настоящия случай, в рамките на извършената проверка преди сключване на административния договор за определяне на категорията на кандидата, в качеството му на свързано предприятие с дружествата Гарант инвестконсулт ООД, Гарант ООД, Гарант адванс ООД, Гарант акаунт ООД, Гарант финанс акаунт ООД, Корект финанс акаунт ООД, Креатив финанс акаунт ООД, Корект инвест консулт ООД, съобразявайки изискванията на чл. 4б, ал. 2 от ЗМСП, РУО е установил, че за 2018 г. кандидатът е с персонал от 53 лица, за 2019 г. с персонал от 57 лица, като данните на кандидата отговарят на изискванията за категория средно" предприятие, установена в чл. 3, ал. 1 от ЗМСП. Формиран е извод, че кандидатът ГАРАНТ КОНСУЛТ ООД не отговаря на изискването за бенефициент, посочено в подточка 3) на т. 11.1. Критерии за допустимост на кандидатите" от Условията, поради което на основание чл. 38, т. 3 (хипотеза първа) от ЗУСЕФСУ е постановен отказ от предоставяне на безвъзмездна финансова помощ. Въз основа на гореизложеното и с оглед на представените по делото доказателства касационната инстанция приема за доказани посочените от РУО основания за издаването на оспорения отказ. Съгласно чл.4в, ал.1 от ЗМСП, средносписъчният брой на персонала на предприятието се изчислява на базата на броя на персонала, нает в предприятието или нает от името на предприятието на пълно работно време през цялата година. Персоналът, който не е работил през цялата година, лицата, работещи на непълно работно време, независимо от продължителността на работата, и сезонно наетите лица се преизчисляват към пълна заетост. В ал.2 е предвидено, че персоналът се състои от: 1. наетите лица по трудово правоотношение и приравнено на трудово правоотношение; 2. лицата без трудово или приравнено на него правоотношение, които са в договорно отношение с предприятието и се смятат за наети лица; 3. собствениците - управители, включително едноличните търговци, полагащите труд като член-кооператори по реда на Закона за кооперациите, като занаятчии по реда на Закона за занаятите или като земеделски производители; 4. съдружниците, които участват с личен труд в обичайната дейност на предприятието и получават доход срещу този труд. Видно от представените по делото отчети за заетите лица в свързаните предприятия, в графа работещи собственици (без тези, включени в кодове 1000 и 1400), с код 1600 са декларирани собствениците на дружеството, извършените разходи за тяхното възнаграждение и средногодишното възнаграждение на едно лице. Правилно първоинстанционният съд е приел, че след като работещите собственици са били отразени от свързаните дружества в отчетите им за заетите лица, през съответната година, основателно те са включени от административният орган при определяне на средносписъчния брой на персонала. Ръководителят на УО не е компетентен да извърши проверка дали правилно са били отразени данните в представени пред него документи, в частност в отчетите за заетите лица и не разполага с материална компетентност да извършва промяна на тези данни, да дава указания за тяхната промяна или да задължава лицата и компетентните органи да извършат това. Следва да се отчете и обстоятелството, че в нарочно представен от кандидата документ разяснения изрично е декларирано, че дейността на свързаните дъщерни дружества се осъществява единствено от същите работещи съдружници (В. Кръстева и Е. Кръстева), които участват с личен труд в обичайните дейности на предприятията и получават доход срещу този труд. С оглед така направеното разяснение, безспорно следва извода, че двете съдружнички следва да се включат в средносписъчния състав на свързаните дружества, поради което персонала надхвърля 50 души. С оглед строго формалния характер на правилата, по които се развива производството по подбор на проектни предложения, същите подлежат на стриктно спазване от страните в административното правоотношение, за да се постигне целената бързина и навременност на предоставяната финансова помощ, от една страна, а от друга доколкото се касае за състезателна процедура, да се гарантира точно приложение на принципите на равно третиране и свободна конкуренция чл. 29, ал. 1, т. 1 и 2 от ЗУСЕФСУ. Всяко отклонение от поставените с документацията по чл. 26, ал. 1 от ЗУСЕФСУ задължителни изисквания поражда предвидените в закона неблагоприятни за кандидата правни последици. Облекченият ред за кандидатстване и разглеждане на проектните предложения по процесната процедура цели своевременно предоставяне на помощта на нуждаещите се правни субекти - по опростени правила, при които редуцирането на критериите и етапите за предоставяне на помощта е оправдано с оглед водещата цел на процедурата да постигне преодоляване на последиците от пандемията. Като е формирал правен извод в съответствие с горните мотиви, първоинстанционният съд е постановил правилно решение, което следва да се остави в сила. С оглед изхода на спора и своевременно направеното искане за присъждане на разноски, в полза на Министерство на иновациите и растежа следва да се присъди сумата от 100,00 лева за юрисконсултско възнаграждение, определено по реда на чл. 37 от Закона за правната помощ и чл. 25, ал. 1 от Наредба за заплащането на правната помощ. Мотивиран от горното и на основание чл. 221, ал. 2 от АПК, Върховният административен съд, седмо отделение,