Решение № 14522 от 24.11.2020 г. на ВАС по адм. д. № 8908/2020 г.

Решение № 14522 от 24.11.2020 г. на ВАС по адм. д. № 8908/2020 г., IV о., докладчик председателят Румяна Монова Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК). Образувано е по касационна жалба от изпълнителния директор на Държавен фонд "Земеделие" (ДФЗ), подадена чрез упълномощения представител юрисконсулт Кънчева, срещу решение № 20 от 17.06.2020 г., постановено по адм. дело № 394/2019 г. от Административен съд – Русе. С него е отменено решение № 18/121/06803/3/01/04/01 с изх. № 02-6400/208#6 от 14.05.2019 г. на изпълнителния директор на ДФЗ за налагане на финансова корекция (РНФК) в размер на 1226305, 41 лв. С касационната жалба се релевират доводи за неправилност на обжалваното съдебно решение поради нарушение на материалния закон и необоснованост – касационни отменителни основания по чл. 209, т. 3 от АПК. Иска се отмяната му и постановяването на ново решение по същество, с което жалбата срещу оспорения административен акт да бъде отхвърлена. Претендират се разноски за двете съдебни инстанции. Ответникът – ППК "Старт-93" с. Караманово, общ. Ценово, обл. Русе, чрез процесуалния си представител адвокат Стефанова, в писмен отговор и в открито съдебно заседание оспорва касационната жалба като неоснователна. Моли съда да остави обжалваното съдебно решение в сила, както и да присъди направените по делото разноски. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за основателност на жалбата. Намира за необосновани изводите на съда за отхвърляне на наложената финансова корекция поради наличие на форсмажорни обстоятелства по § 1, т. 44 от Наредба № 8 от 3.04.2008 г. Счита, че обжалваното съдебно решение следва да бъде отменено. Настоящият състав на Върховния административен съд, четвърто отделение, намира касационната жалба като подадена от надлежна страна и в срока по чл. 211, ал. 1 от АПК за процесуално допустима. Разгледана по същество, касационната жалба е и основателна. Производството пред Русенския административен съд е било образувано по жалба на ППК "Старт-93" против РНФК № 18/121/06803/3/01/04/01 с изх. № 02-6400/208#6 от 14.05.2019 г. на изпълнителния директор на ДФЗ, с което на кооперацията е определена финансова корекция в размер на 1226305, 41 лв., представляваща 100 % от изплатената безвъзмездна финансова помощ по договор № 18/121/06803 от 28.08.2014 г., сключен с ДФЗ по мярка 121 "Модернизиране на земеделските стопанства" от ПРСР 2007-2013 г., подкрепена от ЕЗФРСР. С обжалваното решение административният съд е отменил оспорения административен акт. За да постанови този резултат, е приел, че същият е издаден от компетентен орган при спазване на изискването за форма по чл. 59, ал. 2 от АПК и на административнопроизводствените правила, но в противоречие с относими към казуса материалноправни разпоредби, както и при несъблюдаване целта на закона. С оглед установените по делото факти и обстоятелства съдът е приел, че действително е налице неизпълнение на визираните от административния орган нормативни и договорни задължения. За изследваните години не било постигнато заложеното в бизнес плана по отношение производството и реализацията на биокомпост. Съдът обаче е приел, че от страна на ППК "Старт- 93" е било безспорно доказано, че неизпълнението се дължи на форсмажорни обстоятелства – наводнения през 2017 г. и 2018 г., довели до невъзможност инсталацията за биокомпост да функционира за продължителен период от време, както и до невъзможност да бъде произведено и реализирано заложеното в бизнес плана количество биокомпост, като при наводненията били унищожени както суровина, така и вече произведен биокомпост. Налице била и втората предпоставка по чл. 55, ал. 2 от Наредба № 8, а именно РА била уведомена писмено с приложени надлежни доказателства в законовия срок за възникването на тези тежки природни бедствия. Налице били и безспорни данни за това, че жалбоподателят е положил дължимата грижа като е предприел необходимите действия по отстраняване на щетите, но поради търговски спорове с дружеството – изпълнител на инсталацията – "Биокомпост БГ" ООД, сключил договор с друг правен субект - "Русис" ЕООД за възстановяване на щетите и за въвеждане на инсталацията в експлоатация след голямото наводнение през м. юли 2017 г. Това обаче направило невъзможно да бъде възстановен изцяло предходният софтуер на компютърните системи, управляващи цялата инсталация и наложило написването на нов софтуер, който не бил напълно идентичен с предходния. Според съда, сочените от жалбоподателя причини изцяло попадали в дефиницията на форсмажорни обстоятелства по смисъла на чл. 2, § 2, б. "в" от Регламент (ЕС) № 1306/2013 и § 1, т. 44, б. "г" от ДР на Наредба № 8 от 3.04.2008 г., в светлината на задължителното тълкуване на това понятие в практиката на Съда на ЕС, които обстоятелства изключвали отговорността на ППК "Старт-93" при неизпълнението на визираните в оспореното решение нормативни и договорни задължения. Обжалваното решение е неправилно. От събраните доказателства се установява, че ППК "Старт-93" е ползвател по договор № 18/121/06803 от 28.08.2014 г. за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по мярка 121 "Модернизиране на земеделското стопанство" от ПРСР 2007-2013 г., сключен с ДФЗ. Отпуснатата безвъзмездна финансова помощ е в размер на 1226305, 41 лв. Предмет на инвестицията е: "Изграждане на инсталация за компостиране на животински отпадъци, генерирани от ППК "Старт-93"". За изпълнение на задълженията по договора са извършени три проверки на място след плащане в периодите: 24.08.2017 г. - 21.09.2017 г., 3.04.2018 г. - 3.05.2018 г. и 20.09.2018 г. - 12.10.2018 г. При първата проверка на място, извършена в периода 24.08.2017 г. - 21.09.2017 г. е установено, че инсталацията за компостиране на животински отпадъци, генерирани от ППК "Старт-93" е работила нормално до края на м. октомври 2015 г. От м. ноември 2015 г. до м. март 2016 г. кооперацията е преустановила съфинансираната дейност. Причина за това била повреда в инсталацията, дължаща се на лоши метеорологични условия през зимния период. Към момента на извършване на проверката на място инсталацията отново не функционирала, тъй като през м. юли на 2017 г. вследствие на обилен и проливен дъжд, съоръжението за компостиране е било залято. За настъпилата щета ДФЗ е уведомен с писмо с вх. № 02-6400/208 от 28.08.2017 г. При проверката е установено и несъответствие между представените в бизнес плана показатели и реално постигнатите такива. По изготвения и одобрен бизнес план било планирано производство на 3600, т. /г. компост от растителни и животински отпадъци при непрекъснат режим на работа или 10, т. дневно. Установено е, че за цялата 2016 г. е произведен 200, т. компост и употребен 180, т., което представлява 5, 48% произведен и 4, 93% употребен компост. В същото време е констатирана продажба на произведен биокомпост на трети лица. По искане на жалбоподателя в началото на 2018 г. е направена промяна на заложените в бизнес плана показатели, както следва: инсталацията трябва да работи без прекъсване за периода от 01 април до 31 октомври на същата година, през който период от 150 дена (всеки месец на инсталацията трябва да бъде извършвана профилактика, която отнема 2-З дена) трябва да произведе 1500, т. биокомпост при максимален дневен капацитет 10, т. при 3 сменен режим на работа. Съответно инсталацията следва да работи 21-22 дена в месеца (150 дена/7 месеца = 21, 43 дена на месец). С писмо с вх. № 02-6400/48 от 04.04.2018 г. ППК "Старт-93" уведомява ДФЗ, че през м. март 2018 г. инсталацията за компостиране отново е била наводнена и поради високото ниво на водите не могат да бъдат предприети ремонтни дейности и през м. април 2018 г. В периода 3.04.2018 г. - 3.05.2018 г. е извършена повторна проверка на място, при която е констатирано, че за пълната финансова 2016 г. е произведен 200, т. биотор, от който е употребен 180, т. от заложени по променения бизнес план 1500, т., което представлявало 13, ЗЗ % произведен компост за цялата 2016 г. и 12 % употребен биокомпост. За 2017 г. бил произведен 45, т. компост и употребен 0, т. от заложени по променения бизнес план 1500, т., което представлявало 3 % произведен компост за цялата 2017 г. и 0 % употребен или изчислено средноаритметично за двете финансови години (2016 г. и 2017 г.) – 8, 17 произведен и 6 % употребен компост. Констатирано е и че поради повреда на компютърната конфигурация, в резултат на наводненията през 2017 г., същата била подновена, като бил инсталиран софтуер "Vijeo Citect Runtime", но същият не бил с възможностите на първоначалния; установена е липса и счупени панели от покривната конструкция, покриваща съоръженията за пасивно термофилно и мезофилно компостиране "CRD 480"; че част от гредите на двата контейнера за зареждане на "Механизиран буферен бункер за растителни отпадъци с устройство за дозиране" и "Механизиран буферен бункер за животински отпадъци от кравефермата" са изрязани; на резервната (бек-ъп) система за автоматично управление и контрол, представляваща преносим компютър "НР" не бил инсталиран софтуера "Vijeo Citect Runtime" за "Система за автоматично управление и контрол", а се използвала програмата "Tema Viewer" за отдалечен достъп; че липсва шнек за изхода на въртящия се барабанен компостер "ВС 140" от "Затворени аеробни, термофилни биореактори/съдове за непрекъснато активно термофилно компостиране". При извършената в периода 20.09.2018 г. - 12.10.2018 г. проверка на място е установено, че през 2018 г. е произведен 26, 50, т. компост и употребен 0, т. от заложените след промяната в бизнес плана 1500, т. Съгласно одобреното изменение на бизнес плана в тази част, както и вземайки предвид, че проверката била извършена през м. септември 2018 г. следвало, че за девет месеца от 2018 г. бил произведен компост в размер на 1, 77 % от заложеното количество по бизнес план и употребен 0 %. С писмо с изх. № 02-6400/208 от 19.12.2018 г. е открито производство по налагане на финансова корекция на основание чл. 73, ал. 2 от ЗУСЕСИФ. Същото е било изпратено на бенефициента, който на 11.01.2019 г. е подал възражение с изложени твърдения за настъпване на форсмажорни обстоятелства – наводнение. Последвало е издаване на оспореното в настоящото производство решение № 18/121/06803/3/01/04/01 с изх. № 02-6400/208#6 от 14.05.2019 г. на изпълнителния директор на ДФ "Земеделие", с което при съобразяване разпоредбите на чл. 51, ал. 1 и ал. 2 от Наредба № 8 от 3.04.2008 г. и на клаузата на т. 8. 1 от договор № 18/121/06803 от 28.08.2014 г., на ППК "Старт-93" е наложена финансова корекция в размер на 1226305, 41 лв., представляваща 100% от изплатената по договор № 18/121/06803 от 28.08.2014 г. безвъзмездна финансова помощ. Наложената финансова корекция е поради неизпълнение на т. 4. 23, б. "а" и б. "г", т. 4. ЗЗ и т. 5.2.2 от сключения между страните договор № 18/121/06803 от 28.08.2014 г., и нарушение на разпоредбите на чл. 16, ал. 2, чл. 48, ал. 1, т. 1 и т. 4 и чл. 49, ал. 4 от Наредба № 8. По делото са назначени и изслушани съдебно-счетоводна (ССЕ) и съдебно-техническа експертиза (СТЕ), заключенията от които съдът е приел като компетентно и обективно изготвени и неоспорени от страните. От заключението по ССЕ е установено, че е налице изпълнение на бизнес плана на жалбоподателя, доколкото инсталацията за биокомпост била изградена, годна да работи по товар при непрекъснат режим на работа и същата била съобразена с изискванията на Директива 2006/42/ЕО на ЕП и ЕС. Вещото лице установило, че произведеният биотор за 2016, 2017 и 2018 г. представлявал изключително нисък процент от заложеното по променения бизнес план, като в тази връзка били посочени влошената метеорологична обстановка и паднали валежи, както и придошли води през м. юли 2017 г. и м. март 2018 г., в резултат на които съоръжението за компостиране било заливано, което довело до технически неизправности и повреди, наложили нефункционирането на инсталацията. Сходни били данните и относно употребения/реализирания биокомпост, като вследствие наводнението през м. март 2018 г. 63, т. произведен биокомпост бил бракуван като негоден за употреба. Процентът на изпълнение на бизнес плана за приходи от продажба на селскостопанска и животинска продукция бил висок, но това се дължало на по-големия размер обработваема площ в сравнение със заложеното. От заключението по СТЕ е установено, че площадката за компост се намира на около 300 м. от най-близкия воден басейн – р. Студена, преминаваща северно от имота, в който е разположена инсталацията. Вещото лице е установило сериозни наводнения от паднали обилни валежи във водосбора на р. Студена през м. юли 2017 г. и през м. март 2018 г., причинили заливане на площадката за биокомпост и нанасяне на сериозни материални щети. Вещото лице не е посочило срок, в който площадката е могла да се отводни, тъй като същата се намирала в равнинен район, при заливането на който било наводнено всичко наоколо, в рамките на около 50 дка и повече. Освен това, според вещото лице, нямало как площадката да се отводни, освен тази вода да се върне отново в реката, или самата вода да се оттегли. В о. с. з. на 28.11.2019 г. експертът е уточнил, че при наводнението от м. юли 2017 г., водният стълб е бил около метър, а при такъв обем отводняването можело да е в рамките на месец, а също така и почвата трябвало да се изсуши, за да могат да се направят ремонтни работи. Вещото лице е установило, че наводнението през м. юли 2017 г. се е отразило върху целостта на предмета на договора, като са били нанесени щети по ел. инсталацията и климатизирана кабина. С нанесените щети се спирала работата на инсталацията за биокомпост, откъдето се нарушавало и изпълнението на бизнес плана за производство му. Вещото лице е констатирало щети по общо 10 позиции, които е посочило в изготвеното заключение. Установило е също, че за отстраняване на щетите и въвеждане в експлоатация на инсталацията ППК "Старт-93" е сключила договор с "РУСИС" ЕООД, лице различно от първоначалния изпълнител на инсталацията – "Биокомпост БГ" ООД. На 16.04.2018 г. било установено, че инсталацията функционира нормално и няма забележки по нейната работа. По делото са били изслушани и свидетелските показания на четирима свидетели, допуснати от съда по искане на жалбоподателя с цел установяване на твърдените от него форсмажорни обстоятелства – наводнения през 2017 г. и 2018 г., както и на щетите, които са настъпили в резултат на тези природни бедствия, съответно за мерките и действията, предприети от страна на ППК "Старт-93" за отстраняването им. За налагане на финансовата корекция, административният орган се е позовал, както на неизпълнение на конкретно вписани клаузи от сключения договор, така и на задължението на ползвателя по чл. 48, ал. 1 от Наредба № 8 да използва изградените въз основа на проекта активи по предназначение. Позовал се е и на правомощието си по чл. 51, ал. 1 от подзаконовия нормативен акт да поиска връщане на изплатените вече суми. Издаденото от изпълнителния директор на фонда решение е обстойно мотивирано. За да счете, че е налице липса на изпълнение в пълна степен на одобрената инвестиция в съответствие с одобрения бизнес план, административният орган се е позовал на констатирано неизпълнение на заложените в последния количества произведен и употребен в стопанството на кооперацията биокомпост. В процесното РНФК са описани конкретните цифрови параметри за две пълни финансови години – 2016, 2017 г. и девет месеца от 2018 г. За пълната финансова 2016 г. е установено производство на 200, т. биотор, от който е употребен 180, т. от заложени по променения бизнес план 1500, т., което в процентно отношение представлява 13, ЗЗ % произведен компост за цялата 2016 г. и 12 % употребен биокомпост. За 2017 г. е произведен 45, т. компост и употребен 0, т. от заложени по бизнес план 1500, т., което представлява 3 % произведен компост за цялата 2017 г. и 0 % употребен. За девет месеца от 2018 г. е произведен компост в размер на 1, 77 % от заложеното количество по бизнес план и употребен 0 %. Тези констатации се потвърждават и от заключението по СТЕ. Това означава, че заложеното в бизнес плана се изпълнява в минимални количества, които се равняват на пълна липса на изпълнение, като това неизпълнение е за две пълни и девет месеца от трета финансова година. Това също означава, че направеното по искане на кооперацията изменение в бизнес плана, свързано с невъзможността за изпълнение на първоначално предвидените показатели във връзка с възникналите в инсталацията за компостиране повреди също е останало неизпълнено. Следва да се има предвид, че констатираното увеличение на земеделска продукция и реализирани приходи от нея се дължи на увеличение на обработваемите площи, а не от произведен и използван компост. Поради това следва да се приеме за правилен изводът на органа за нарушение на т. 4. ЗЗ от сключения с ДФЗ договор. Изпълнението на целите, национално дефинирани в Наредба № 8/2008 г. задължително следва да става при спазване на общия принцип в чл. 4, § 8 от Регламент № 1303/2013 г - добро финансово управление в съответствие с чл. 30 от Финансовия регламент. Касае се за Регламент (ЕС, ЕВРАТОМ) № 966/2012 г., чийто чл. 30 прогласява принципите на икономичност, ефективност и ефикасност с дефиниция на всяко едно от използваните три понятия. В него изрично е предвидено, че при договорно неизпълнение от страна на бенефициера, отговорният разпоредител с бюджетни кредити може да събере суми, изплатени недължимо съгласно споразумението. Според чл. 2, ал. 1 от Наредба № 8 мярката "Модернизиране на земеделските стопанства" има за цел подобряване конкурентоспособността на земеделието в Република България чрез преструктуриране и развитие на наличните материални мощности в стопанствата и насърчаване въвеждането на нови технически решения. В изпълнение на тази цел кооперацията е изградила инсталацията за компостиране на животински отпадъци, генерирани от собственото й производство. Функционално свързано с постигането на целите е формулираното в чл. 16, ал. 5 от Наредба № 8 общо изискване към проектите да съдържат бизнес план, който на първо място да показва значително подобряване на цялостната дейност на земеделското стопанство на кандидата и едновременно с това да доказва икономическа жизнеспособност Съдържанието на бизнес плана с отразените в него данни, информация и предвиждания, позволяват на компетентните органи при произнасяне по проектите за финансиране да преценят изпълнението на нормативните условия за икономическа жизнеспособност. Ето защо при проверка за изпълнението на проекта, управляващият орган правилно и обосновано е изследвал изпълнението на бизнес плана. За целта на мярката следва да се разглеждат не само стойностите на производството на биокомпост, но и приходите от цялостната дейност на стопанството. В случая обаче се установява, че изпълнението на приходната част на бизнес плана от реализирана земеделска и животинска продукция се дължи на по-голямата от заявената като обработваема от кооперацията площ. Сключеният договор задължава ползвателя на отпуснатата по него помощ да извърши изцяло одобрената инвестиция в съответствие с одобрения бизнес план. Неизпълнението на заложените в бизнес плана стойности съставлява неизпълнение на договорни задължения и води до понасяне на съответната отговорност. Поради това и изводът на административния орган за неизпълнение на договорно задължение е обоснован. Необоснована е преценката на първоинстанционния съд за възникнали форсмажорни обстоятелства. Форсмажорно е такова обстоятелство или събитие, което се дължи изцяло на непредвидими и непрогнозируеми фактори, независещи от волята и настъпващи въпреки действията на лицето. В случая от данните по делото се установява, че изпълненият обект на инвестицията е разположен в близост до река (на 300 м. от р. Студена) в изключително равнинен район. Мястото на изграждане на инсталацията за компостиране е въпрос от изключителната преценка на ползвателя. В случая е очевидно, че същата е построена на място, в което риск от наводнения при обилни валежи съществува. Обстоятелството, че коритата на реките не се почистват от години и са затлачени е общоизвестно. Това, както и обстоятелството, че равнинният терен, върху който е разположена инсталацията е зает преимуществено от обработваеми земи, които трудно се отводняват, е трябвало да бъдат предвидени от управителния орган на ответника. Фактът, че площадката ежегодно се наводнява говори, че същата е разположена на явно неудачно място, за което ползвателят на помощта няма как да не е имал представа и да не е могъл да предвиди или прогнозира подобен проблем. Съгласно чл. 55 от Наредба № 8 страните по договора не отговарят за неизпълнение на задълженията, в случай че неизпълнението се дължи на форсмажорни обстоятелства. В случая обаче не е налице нито една от изброените в т. 44 на § 1 от ДР на Наредбата хипотези. Най-близката до конкретния казус е хипотезата по б. г - тежко природно бедствие, въздействало сериозно върху земята в имота. В случая обаче не се касае за засегната земя, а за съоръжение, за което ответникът е следвало да прецени къде да го изгради. Правилна e констатацията на първоинстанционния съд за неприложимост на обявената за нищожна с влязло в сила решение № 15652/14.12.2018 г. по адм. дело № 11440/2017 г. на ВАС, четвърто отделение, оставено в сила с решение № 8020/29.05.2019 г. по адм. дело № 1757/2019 г. на ВАС, 5–членен състав Методика за определяне на санкциите след плащане на проекти по ПРСР 2007-2013 г. В Раздел VIII от договора, в точка 8. 1 е отразена отговорността на ползвателя на помощта при неизпълнение на договорни или нормативни задължения след изплащане на финансовата помощ, като изрично е посочено, че се прилагат санкциите, определени в чл. 51, ал. 1 и ал. 2 от Наредба № 8 от 3.04.2008 г. Посочените текстове от наредбата дават самостоятелно основание за налагане на финансовата корекция. Именно въз основа на тях е определен и размерът на финансовата корекция. Критериите за определяне размера на намалението на помощта са посочени в чл. 51, ал. 2 от Наредба № 8, съгласно който текст РА определя размера на намалението на помощта, като взема предвид вида, степента и продължителността на неизпълнението. Степента на неизпълнението по даден проект зависи от неговите последици за дейността като цяло. Продължителността на неизпълнението зависи от времето, през което траят последиците, или възможността за отстраняване на тези последици по приемлив начин. При установения минимален процент на изпълнение на заложеното в бизнес плана, равняващо се на пълно неизпълнение, правилно органът е наложил финансова корекция в размер на 100% от изплатената на ППК "Старт-93" финансова помощ. По изложените съображения решението на Административен съд – Русе като неправилно следва да бъде отменено, а жалбата на ППК "Старт-93" срещу процесното РНФК като неоснователна да бъде отхвърлена. При този изход на спора искането на касатора за присъждане на сторените разноски пред двете съдебни инстанции като основателно следва да бъде уважено. В полза на касатора следва да се присъдят разноски за двете съдебни инстанции в общ размер на 2250 лв., както следва: по 100 лв. юрисконсултско възнаграждение за всяка съдебна инстанция, определено съобразно чл. 24 от Наредбата за заплащането на правната помощ във връзка с чл. 78, ал. 8 от ГПК; 350 лв. заплатен депозит за вещо лице пред първоинстанционния съд и 1700 лв. държавна такса за касационното производство. ППК "Старт-93" следва да заплати на ДФЗ посочената сума. Водим от горното и на основание чл. 222, ал. 1 от АПК, Върховният административен съд, четвърто отделение,