Решение № 13379 от 15.10.2013 г. на ВАС по адм. д. № 5900/2013 г.

Решение № 13379 от 15.10.2013 г. на ВАС по адм. д. № 5900/2013 г., VII о., докладчик съдията Павлина Найденова Производството е по реда на чл. 145 и от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по жалба подадена от "Българска телекомуникационна компания"АД /БТК/ срещу решение № 204 от 14.03.2013 г. на Комисията за регулиране на съобщенията /КРС/, с което е прието, че предложената от БТК цена за гласови повиквания от фиксираната мрежа на предприятието към мобилни мрежи, преработена след дадените указания с Решение № 12/10.01.2013 г. на КРС, не отговаря на наложените ценови ограничения с решение № 650 от 25.06.2009 г. на КРС, поради което на дружеството е наложено ценово ограничение, като е задължено да прилага цени за гласови повиквания от фиксираната мрежа на предприятието към мобилни мрежи, не по-високи от определените, за силен трафик и за слаб график, за периода от 01.01.2013 г. до 14.03.2013 г. БТК е задължена да коригира месечните сметки на потребителите за осъществените повиквания от фиксираната мрежа на предприятието към мобилни мрежи за същия период от 01.01.2013 г. до 14. 03.2013 г. Подробни съображения се излагат в жалбата и в писмени бележки. Ответникът оспорва жалбата, представя писмени становища. Решението е издадено на основание чл. 217. т. 1 и чл. 219, ал. 5 във връзка с ал. 3 от Закона за електронните съобщения /ЗЕС/, във връзка с решение № 12/12.07.2012 г., с решение № 650 от 25.06.2009 г. на КРС, и с писма вх. № 04-04-283/30.11.2012 г. и 04-04-41/25.02.2013 г. на БТК. За да постанови решението КРС е посочила, че с решение № 650/25,06.2009 г. са наложени ценови ограничения относно цените за повиквания от фиксираната мрежа на БТК към мобилни мрежи. Цените за този вид повиквания са определени въз основа на формула, в която участват цените за генериране от фиксираната мрежа на БТК и цените за терминиране в мобилни мрежи, наложени със съответни решения на КРС. С тази формула се определят максимално допустимите нива на цените на дребно за гласови повиквания от фиксираната мрежа на предприятието към мобилни мрежи в часове на силен и слаб график. С решение № 1361/31.05.2012 г. на КРС на БТК е наложено намаление на цените на пазарите на генериране/терминиране на повиквания от/в определено местоположение на обществени телефонни мрежи, а с решение № 1362/31.05.2012 г. - цени за терминиране на гласови повиквания в индивидуални мобилни мрежи. С решение № 650/25.06.2009 г. на КРС, БТК е задължена да отрази намалението на цените на посочените пазари на едро в цените за гласови повиквания от фиксираната мрежа на предприятието към мобилни мрежи, съобразно формула, посочена в решението. КРС е приела, че внесените от предприятието промени не съответстват на наложените с решение на КРС № 650/25.06.2009 г., специфични задължения, поради надхвърляне на ценовият таван за повиквания от фиксираната мрежа на дружеството към национални мобилни мрежи с продължителност до определен брой минути и прилагането на цените за повиквания от фиксираната мрежа на БТК към национални мобилни мрежи е необходимо да бъде при спазване на ценовият таван, определен с решение на КРС № 650/25.06.2009 г. Изложени са мотиви, че ценовите ограничения следва да се изпълняват от БТК към датата, в която БТК е трябвало да изпълни решение № 650/2009 г. - 01.01.2013 г. с оглед на определения график за постепенно намаляване на цените с решение № 1361/2012 г. и решение № 1362/2012 г. на КРС. Ценовите ограничения, наложени от КРС с решението са за периода от 01.01.2013 г. до 14.03.2013 r, с оглед периода на действие на задълженията по г. 1Х. Б. 3.3.6. и 1Х. Б. 3.3.7. от Решение № 650/2009 г. на КРС. Съдът приема за установено следното: Решението е издадено на основание чл. 219, ал. 5, във връзка с ал. 3 от ЗЕС. Член 219, ал 3 ЗЕС предвижда, че в случай че цените не отговарят на наложените специфични задължения, комисията ги връща на предприятията по ал. 1 за преработване в едномесечен срок. Съгласно чл. 219, ал. 5 ЗЕС в случай че в едномесечния срок по ал. 3 или 4 предприятията по ал. 1 не преработят цените или съответно не докажат разходоориентираността им, комисията може да определи ценови ограничения съобразно наложените специфични задължения или предвиденото в закона за срок до 6 месеца. В случая определянето на цените е извършено в рамките на законоопределения период, за период от 3 месеца. В решение № 650/25.06.2009 г. на КРС се съдържа формула, въз основа на която се определят цените за разговори към мобилни мрежи. Формулата съдържа елемента Pt -1, представляващ цена на услугата на дребно преди момента на изменението. За елемента Pt -1 от формулата КРС е приложила стойността възприета в решение № 12/10.01.2013 г. на КРС, с което е приела, че цената не отговаря на наложените специфични задължения. В решение № 12/10.01.2013 г. КРС е приела, че за стойността на елемента Pt -1 следва да се прилагат ценовите ограничения за цени на дребно от 1.07.2012 г., наложени с решение № 2015/4.10.2012 г. Въз основа на изчисленията извършени при този подход КРС е определила максимално допустимата цена за разговори към мобилни мрежи от 10.01.2013 г., конкретната стойност е посочена в т. 10 и т. 11 от Приложението към решение № 12/10.01.2013 г. При определяне на ценовите ограничения, наложени с оспореното решение № 204 от 14.03.2013 г., КРС е приложила формулата от решение № 650/25.06.2009 г., като за елемента Pt -1 е приложила ценовите ограничения, наложени с решение № 2015/4.10.2012 г. Решение № 650/25.06.2009 г. определя формулата, но не и конкретните ценови нива. Предмет на съдебен контрол на решение № 204 от 14.03.2013 г. е правилното приложение на формулата. С определение № 2024 от 12.02.2013 г. по адм. д. № 723/2013 г. на Върховния административен съд, Петчленен състав, е отменена т. 4 на решение № 2015 от 04.10.2012 г. на КРС, с което е допуснато предварително изпълнение на същото решение / с което са наложени ценови ограничения за предишния период 01. 07.2012 -31.12.2012 г. и която цена е приета за стойност на елемента Pt -1 в оспореното решение/. Решение № 2015 от 04.10.2012 г. на КРС е влязло в сила на 29.07.2013 г., към момента на постановяване на решението по адм. д. № 5133/2013 г. на Върховния административен съд, Петчленен състав. Жалбоподателят се позовава на писмо изх. № 04-04-252/24.06.2010 г. на КРС в което е посочено, че "понятието "цена" на елемента Pt -1 следва да се приема като конкретния размер на цената, която дружеството прилага по ценовата си листа с потребителите. В писмото е записано, че "съгласно елементите на формулата КРС е посочила кога има предвид ценови таван /т. е. максимален размер на цената, от която може да има отклонение надолу - /Pt/ и кога се има предвид размера на реално прилаганата от БТК цена /Рt-1/ -цената за услугата преди момента на изменението. При дефиниране на елемента Рt-1 КРС не е посочила, че той може да възприема стойността на ценовия таван преди момента на изменението. Pt -1 представлява конкретния размер на цената преди промяната, а не максимално допустим ценови таван за предходен период, изчислен по формулата." Независимо дали тълкуването в посоченото писмо на КРС противоречи на приетото в оспореното решение, следва да се приеме, че КРС правилно е взел предвид цената за предходния период по решение № 2015/4.10.2012 г., последствие влязло в сила. Такъв подход е прието и в решение № 2015/4.10.2012 г., с което са определени цените за предишния период и в решение № 12/10.01.2013 г., с което е констатирано несъотвествие на цените за процесния период с решение № 650/2009 г. Да се приеме обратното би означавало да не се зачете решение № 2015/4.10.2012 г. като влязъл в сила административен акт, обжалван пред съда, независимо, че към момента на постановяване на оспореното решение не е подлежало на предварително изпъленение. В посочената в решение № 650/2009 г. формула елементът t-1 e момент на предходното изменение на цените на дребно, който съответства на момента в графика за изменение на цените за терминиране в мобилна мрежа, когато се прилага съответната стъпка на намаление на цените. Няма спор, че решение № 2015/4.10.2012 г. не е прилагано за периода за който се отнася 01.07.2012 г. - 31.12.2012 г. Специфичните задължения са наложени с решение № 650/25.06.2009 г. на което комисията се е позовала в мотивите си. Цената за периода 01.07.2012 г. - 31.12.2012 г. е предмет и на решение № 2015/4.10.2012 г., издадено на основание 219, ал. 5 ЗЕС. След като решение № 2015/4.10.2012 г. е влязло в сила, макар и след периода за който се отнася, то цените за периода 01.07.2012 г. - 31.12.2012 г. са цените посочени в решение № 2015/4.10.2012 г., независимо, че поради спиране на предварителното изпълнение на решението не са били приложени. Решение № 12 от 10.01.2013 г. на КРС постановено на основание чл. 219, ал. 3 ЗЕС, с което БТК е задължена да преработи ценовото предложение в съответствие с решение № 650/25.06.2009 г. също е обжалвано по съдебен ред и е влязло в сила. Решение № 2015/4.10.2012 г. е решение във връзка с проверка на изпълнение на решение № 650/25.06.2009 г. за периода 01.07.2012 г. - 31.12.2012 г., прието по реда на чл. 219 ЗЕС. КРС е използвала при прилагането на формулата елемента Pt -1 за цените на БТК, каквито биха били, ако БТК беше изпълнило решение № 650/25.06.2009 г. за периода 01.07.2012 г. - 31.12.2012 г. Решенията на КРС по чл. 219, ал. 5 ЗЕС не изменят вече наложените специфични задължения и неизпълнението на решение № 650/25.06.2009 г. за регулаторния период 01.07.2012 г. - 31.12.2012 г. не засяга задълженията на БТК за следващия регулаторен период 01.01.2013 г. до датата на отмяна на задълженията с решение № 195 от 14.03.2013 г. Решение 650/25.06.2009 г. и решение № 2015/4.10.2012 г., касаещо предходен период, представляват самостоятелно основание за определяне на цените, предвидено е поетапно намаление на цените. Отчетена цената както би следвало да бъде определена от БТК в края на периода 01.07.2012 г. - 31.12.2013 г. Не е спорно, че за целия период от 01.07.2012 г. до отпадане на специфичните задължения на 14.03.2013 г., БТК е прилагала цени одобрени с решение № 785 от 22.07.2010 г. на КРС, а не последствие наложените ценови ограничения. На същата дата на която КРС с решение № 195 от 14.03.2013 г. е отменила наложените ценови ограничения, с обжалваното решение № 204 от 14.03.2013 г. КРС е определила ценовите ограничения за период 01.01.2013 г. до 14.03.2013 г., който период е изтекъл към момента на издаванена решението. Решението има констативен характер за ценовите ограничения за посочения период. Решение № 204/2013 г. се отнася за периода 01.01.2013 г. до 14. 03.2013 г., който се определя от времето на действие на специфичните задължения, наложени с решение № 650/2009 г. и графика за постепенно намаляване на цените на едро, наложен с решение № 1361/2012 г. и решение № 1362/2012 г. на КРС. Тъй като КРС е приела, че регулацията на цените следва да се прекрати на 14.03.2013 г., с решение № 195 от 14.03.2013 г. тези специфични задължения са отменени, то за периода 01.01.2013 г. до 14. 03.2013 г. регулацията на цените е действала, не подлежи на отмяна за минало време. Според жалбоподателя регулацията с решение № 650/25.06.2009 г. е за две години, тъй като в раздел II, т. 4 от Приложение към решение № 650/25.06.2009 г. е записано, че на база анализ на изминал период от три години /2005 -2007 г./ е извършена оценка на нивото на конкуренцията на съответния пазар и е направена прогноза за бъдещото му развитие за период от две години напред, независимо, че КРС не е посочила краен срок на валидност на решение № 650/25.06.2009 г. в основното тяло на решението, Според КРС действието на специфичните задължения по решение № 650/2009 г. е до отмяната им с решение № 195 от 14.03.2013 г. Установява се, че в решение № 650/2009 г. -3.3.7. е записано, че ценовото ограничение е - до определяне на разходоориентирани цени, а такива са определени с решение № 135 от 14.II.2013 г. Следва да се зачете действието на решение № 195/14.03.2013 г., с което КРС е отменила специфичните задължения, наложени на БТК с т. 1Х. Б. 3.3.6. и 1Х. Б. 3.3.7. от решение № 650/2009 г., като е приела, че не е необходимо продължаването на директната ценова регулация на цените на дребно на повикванията от фиксирана към мобилна мрежа. Неоснователно се твърди, че фактът на отмяна на ценовите ограничения е осъществен преди налагането на ценовите ограничения с оспореното решение, поради което КРС се е произнесла извън правомощията си по чл. 217 ЗЕС. Двете решения са постановени на една и съща дата, като с едното са посочени ценовите ограничения до момента на отмяна на специфичните задължения, а с другото са отменени специфичните задължения.. Сочи се от КРС, че по- късното произнасяне на комисията се дължи на продължителността на процедурата по чл. 219 ЗЕС, която не засяга обхвата на специфичните задължения по решение № 650/2009 г. На основание чл. 219, ал. 5 ЗЕС също се определят ценови ограничения въз основа на констатацията, че цените не отговарят на наложените специфични задължения по чл. 217 ЗЕС. Следва да се приеме, че в случая ценовите ограничения по 219, ал. 5 ЗЕС наложени с оспореното решение от 14.03.2013 г. имат констативен характер, поради което за неоснователни се възприемат доводите на жалбоподателя, че комисията е постановила акта извън компетентността си. Воден от изложеното, Върховният административен съд, Седмо отделение