Решение № 13293 от 6.12.2024 г. на ВАС по адм. д. № 231/2024 г.

Производството е по чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/. Образувано е по жалба на "Билла България" ЕООД срещу решение 6218 от 23.10.2023 г. по адм.д. 5108/2023 г. на Административен съд София- град, с което е отхвърлена подадената от дружеството жалба срещу заповед 262 от 10.03.2023 г. на председателя на КЗП, с която е забранено на "Билла България" ЕООД при упражняване на своята дейност да използва нелоялна агресивна търговска практика, а именно : търговецът да изисква от потребителите, при закупуване на хранителна стока в насипно състояние, незабавно /задължително / плащане на цена за опаковка / пластмасова купа/, която не е поискана от тях и не им е предоставена, по смисъла на чл.68к, т.6, във връзка с чл. 68г, ал.4, във връзка с чл. 66в от Закона за защита на потребителите. Излага касационни основания за неправилност на решението поради нарушение на материалния закон и необоснованост. Според жалбоподателя съдът не взел предвид, че са нарушение чл. 26, 34 и 35 АПК, не е посочена датата и мястото на извършване на нарушението. Правният режим на ползването на пластмасовите продукти за еднократна употреба (ППЕУ) е уреден в Наредбата за намаляване на въздействието на определени пластмасови продукти върху околната среда, съгласно изискванията на чл. 5, ал. 1 от която задължените лица, сред които са бизнес операторите, които използват пластмасови продукти за еднократна употреба по приложение 1, част А от Наредбата, предлагат същите задължително срещу заплащане на сума, определена нормативно в Наредбата. При прочит на Констативен протокол 2743882/15.02.2023 г, цитиран в заповедта, става ясно, че след поискване продуктът (кашкавал пане) да се постави в плик, а не в кутия, служителят на Билла е обяснил на проверяващите органи, че артикулът се продава само в пластмасова кутия. Обяснено е и че дори да се постави в плик, на касата ще бъде заплатена цената, на пластмасовата кутия. В протокола проверяващите органи са констатирали че въпреки обяснението на търговеца ще заплатим цената на купичката, нищо, че храната е поставена в плик, ние настояхме да ни я сложат в хартиен плик. По този начин служителят на Билла не е имал друга възможност освен да наруши установените от БИЛЛА вътрешни правила за пакетиране на храни в проверения търговски обект, като на закупуващите е предоставена ясна информация относно изискванията за опаковка при закупуване на този артикул, а именно кашкавал пане. Сочи, че този единичен случай е изключение и БИЛЛА не въвежда в заблуждение своите клиенти относно цената на предлаганите опаковки за готови храни, както и приложимостта на видовете опаковки към съответните храни. Дори от констатациите на проверяващия орган е било видно, че търговецът е желаел да извърши продажба на стоката съгласно установените от него правила, а именно в пластмасова кутия, закупуващите продукта проверяващи органи са били запознати чрез информационна табела относно нормативното задължение за БИЛЛА при извършване на продажба на артикула неговата опаковка да бъде таксувана в съответствие с изискванията на Наредбата, били са информирани от служител на топла витрина, че този продукт следва да се постави в кутия, но независимо от това многократно са настояли служителят да не спази ясно установената си практика, а да я наруши. По този начин са вменили във вина на търговеца деяние, което самите те са принудили служителя зад деликатесната витрина да извърши. Търговецът, спазващ изискванията за безопасна продажба на храни, е въвел вътрешни правила кои продукти в какви опаковки могат да се продават и да се спазват, независимо от исканията на клиентите (или в случая - проверяващите органи). В практиката на дружеството са налице случаи, в които клиенти са изисквали готвени храни и артикули , при които има очевиден риск от изтичане, да бъдат поставяни в плик, с което би се нарушило изискването за безопасно опаковане на храни. Регулацията на Наредбата е действаща от01.01.2023 г., месец и половина преди проверката и липсват насоки от компетентните органи как следва задължените лица да прилагат нормативните изисквания. Счита, че неправилно е да се твърди, че дружеството извършва нелоялна търговска практика, още повече агресивна и въвежда клиентите си в заблуждение, вземайки предвид само единичен случай в един отделен магазин, за който е видно, че е ясно комуникирано спрямо проверяващите органи изискванията за продажба на конкретния артикул. От страна на търговеца не са извършвани умишлени действия, свързани с мотивиране на клиента да вземе решение, което не би взел без използване на търговската практика. Става въпрос за изпълнение на нормативно установено задължение по таксуване на пластмасови кутии за еднократна употреба, налице са нормативни изисквания, свързани с безопасността на храните, въз основа на които продуктът следва да се опакова в подходяща за съответния артикул опаковка (включително, че хранителните стоки следва да се опаковат и не може да се продават без опаковка, налице е ясна комуникация относно стойността на опаковката за артикулите на топла витрина в Билла България ЕООД и независимо от изричното обяснение на служителя на топла витрина от страна на проверяващия орган е изискано продуктът да се опакова в противоречие с вътрешните изисквания на Билла за опаковане на стоките. В случая, търговското поведение на Билла стоките от топъл щанд/деликатесна витрина да се предлагат в определени опаковки, е продиктувано от спазване на нормативните изисквания за безопасност на храни и тези по Наредбата за таксуване на пластмасовите опаковки изискването пластмасовите кутии за опакова на храна в насипно състояние и да се таксуват не може да бъде преустановено едностранно от Билла България ЕООД, тъй като произтича от нормативно установени изисквания. Не може да бъде преустановено и изискването храните в насипно състояния да бъдат опаковани (в пластмасови кутии или в предоставените за целта алтернативи), тъй като произтича от действащите нормативни изисквания за осигуряване на безопасност на храните. Ответната страна не е взела становище. Прокурорът дава заключение за неоснователност на жалбата. Жалбата е процесуално допустима, подадена в предвидения от закона срок. Разгледана по същество е неоснователна. Извършена е проверка на 15.02.2023 г. с Констативен протокол К-2743882 от служители на РД Монтана при КЗП, съвместно с контролните органи на ОД БХ Монтана и ТД на НАП Монтана в магазин 803 Билла България" ЕООД в гр. Монтана, ул. Климент Охридски" 5, стопанисван от Билла България" ЕООД. Преди да се легитимират служителите на РД Монтана са извършили контролна покупка на кашкавал пане Фентъзи фуудс от щанда с насипни хранителни продукти на търговеца. Пред закупената стоката търговецът е поставил етикет с информация Кашкавал пане Фентъзи фуудс 1 бр. за 0.99 лв." На щанда е поставена информационна табела, на която е предоставена следната информация: Заедно за по-малко пластмаса и чиста природа. Избери биоразградима опаковка и под този текст са поставени снимки на два вида купички с надпис над едната: биоразградима опаковка" и пластмасова опаковка" над другата. Под купичката за биоразградима опаковка е записано: Всички видове биоразградими опаковки от 100% растителен произход за еднократна употреба" и е посочена цена за 1 брой - 0.20 лв., като в непосредствена близост до надписа са изрисувани купи в различна големина. Под купичката за пластмасова опаковка е записано: Всички видове пластмасови опаковки за еднократна употреба" и е посочена цена за 1 брой - 0.20 лв., като в непосредствена близост до надписа са изрисувани купи в различна големина. По настояване на служителите на КЗП закупената храна /паниран кашкавал/ е поставена в хартиен плик, а не в пластмасова или биоразградима купа. Върху хартиения плик е залепен етикет от контролната везна, върху който е записано: 1 бр. паниран кашкавал с цена 0.99 лв. При заплащане на касата е издаден фискален касов бон, в който е маркирана цената за панирания кашкавал - 0.99 лв. и отделно маркирана цена за опаковка 0,20 лв., въпреки, че стоката е поставена в хартиен плик и не е поставена информация, че се таксува. Установено е, че цената за опаковката /кутията/ 0,20 лв. се генерира автоматично на касата от системата на търговеца, заложена към определени стоки, а не се въвежда ръчно от служителя. В конкретният случай търговецът е опаковал стоката /паниран кашкавал/ в опаковка - хартиен плик, като в обекта не е посочена информация, че на касата ще се начислява задължително /автоматично/ и цената от 0,20 лв, за пластмасова купа, която не е поискана при направената контролна покупка и не е предоставена. Прието е, че търговецът извършва нелоялни действия, маркирайки на касата опаковка /пластмасова купа/, която не е използвана и не е предоставена при закупуването на стоката паниран кашкавал. Тази храна не е в по-течно състояние, нито отделя течности и поставянето й в хартиен плик не предизвиква неудобство нито за клиента, нито за лицето обслужващо витрината и не променя качеството на храната. Прието е, че с таксуването на касата на цена за опаковката, търговецът принуждава потребителя да я заплати незабавно, без да му е предоставена, както и без да му е необходима и без да му служи за предназначението й. Нейното използване при такъв вид храна не оправдава целите й посочени в информационната табела на витрината. С оглед на това е прието, че Билла България" ЕООД прилага нелоялна агресивна търговска практика по смисъла на чл. 68к, т.6, във връзка с чл.68г, ал.4, във връзка с чл.68в от Закона за защита на потребителите, тъй като изисква незабавно /задължително/ плащане на цена за опаковка на храна /пластмасова купа/, която не е поискана от потребителя и не му е предоставена. За да отхвърли подадената жалба съдът е приел, че налице нелоялна практика, изразена чрез изискване за плащане на услуги, които няма данни да са поискани от потребителите. В становището на жалбоподателя подробно се обяснява каква е политиката на дружеството при употребата на опаковки, лесно разградим хартиени или пластмасови и че опаковките са в съответствие с изискванията на ЗХ и Регламент (ЕО) 1935/2004 г., но в становището няма обяснение затова, защо е таксувана за заплащане пластмасова опаковка, а хранителния продукт, закупен от топла витрина е опакован в хартиен плик, каквито са приетите материали за опаковане. Установено е поведение, проявено чрез действие от търговеца и изразяващо се в предоставянето на услуга, за която не е налице съгласието на потребителя. В случая безспорно се установява, че лицата, заплатили услугата, не са я искали и не са давали съгласието си да я ползват, като същевременно е изискал заплащането й от тези лица. Съдът не приел доводите за непропорционалност на мярката тъй като с установената нелоялна търговска практика да се задължават потребители да плащат услуга, която не им се предоставя и не са поискали, а плащането е задължително, по причина, че цената на опаковката се калкулира при заплащане на тоталната цена на покупките. Решението е правилно. Настоящата инстанция намира по принцип са правилни доводите в касационната жалба за нормативно установено задължение по таксуване на пластмасови кутии за еднократна употреба и нормативни изисквания, свързани с безопасността на храните, въз основа на които продуктът следва да се опакова в подходяща за съответния артикул опаковка, но те не касаят конкретно санкционираната търговска практика. Търговецът не доказва, че стоката паниран кашкавал задължително е следвало да се постави в опаковка кутия по вътрешните правила на търговеца и че това е изискването за безопасност на храната за този вид продукт. С Констативния протокол е изискано на търговеца да представи становище във връзка с констатациите от проверката. На 21.02.2023 г на електронната поща на РД-Монтана montana@abv.bg е представено становище вх. М-03-76 от търговеца, в което е посочено, че е разработил ясни правила и инструкции към служителите в магазините в каква опаковка следва да се опакова всеки отделен вид храна, т.е. кои храни се опаковат в хартиен плик и кои храни се опаковат в пластмасова/биоразградима кутия. Съответно електронните системи на дружеството, вкл. касите са настроени в съответствие с установените правила, като например: ..продукти на скара (като кюфте, кебапче, печено бутче, наденица) се опаковат в хартиен плик, продукти в по-течно състояние, както и продукти отделящи течности, се опаковат в кутия." Административният орган е приел, че тази храна не е в по-течно състояние, нито отделя течности и поставянето й в хартиен плик не предизвиква неудобство нито за клиента, нито за лицето обслужващо витрината и не променя качеството на храната. След като по искане на проверяващите органи стоката паниран кашкавал е била поставена в хартиен плик, вместо в пластмасова опаковка кутия, неправилно на касата е изискано заплащане на опаковка която не е предоставена и опаковката е заплатена. При плащането на касата това е следвало да се съобрази и да се сторнира сумата 0,20 лв., която автоматично се начислява към продукта от топлата витрина, в това се състои констатираната нелоялна търговска практика - че е изискано заплащане на цена на опаковка /пластмасова кутия/, която не е поискана и не е предоставена. Под търговска практика се разбира начин на действие на търговеца, а не повтарящи се действия. Достатъчно е тази практика да се констатира еднократно, в този смисъл неоснователни са доводите, че за да се направи извод за извършване на нелоялна търговска практика, не трябва да се разглежда фрагментарно единичен случай, а следва да се отчете и да се вземе предвид целият процес по продажба на храни и готови ястия, които се опаковат в пластмасови продукти за еднократна употреба по приложение 1, част А от Наредбата при мащаба на магазините Билла и големия обем стоки и количества. Мярката има както преустановителна така и превантивна функция, в този смисъл неоснователни са доводите, че не е необходима преустановителна мярка, както и че мярката е непропорционална. На търговеца е дадена възможност за становище в административното производство коeто е обсъдено от административния орган при издаване на заповедта, с оглед на това неоснователно се твърди, че са нарушени административно производствените правила при издаване на заповедта. Като има предвид изложените мотиви, Върховният административен съд, Седмо отделение