Решение № 1209 от 28.01.2009 г. на ВАС по адм. д. № 10904/2008 г.

Решение № 1209 от 28.01.2009 г. на ВАС по адм. д. № 10904/2008 г., II о., докладчик съдията Захаринка Тодорова Производството по делото е по чл. 208 и сл. АПК. Образувано е по касационна жалба от Кмета на община - Бургас, против решение № 640/10.07.2008 г., постановено по адм. д. № 489/2008 г. на Административен съд гр. Бургас, с което, по жалба на ЕТ "Тимос - Темелия Иванов"- гр. Бургас, представляван от Темелия Димитров Иванов, е отменен като незаконосъобразен отказът на директора на ТД "Приморие" при Община-Бургас, обективиран в писмо № 70-Т-161/7.03.2008 г., за издаване на разрешение за поставяне на преместваем обект, като е върната преписката на ответната община за ново произнасяне и излагане на надлежни мотиви по направеното искане от ЕТ със заявление вх. № 70-Т-161/12.11.2007 г. за поставяне на павилион за търговия на промишлени стоки, с площ 30 кв. м., находящ се на ул. "Ст. Стамболов" по утвърдената схема и разрешение за 2007 г. Решението се счита неправилно, претендира се отмяната му, поради твърдяни нарушения на материалния закон и необоснованост - касационни основания по смисъла на чл. 209, т. 3 АПК. В съдебното заседание касационният жалбоподател не изпраща представител. Ответните по жалбата страни не се явяват и представляват. От ЕТ "Тимос - Темелия Иванов" е постъпило писмено становище, с подробно обосновани съображения за неоснователност на жалбата и искане решението, като правилно, да се остави в сила. Представителят на Върховната административна прокуратура дава заключение за липса на допуснато нарушение на материалния закон в атакуваното съдебно решение, същото се преценява като обосновано, в съответствие със закона и доказателствата по делото. Съгласно изискването на чл. 5, ал. 3 от Наредбата за преместваемите обекти на територията на община Бургас, при вземане на решенията Комисията се ръководи от предварително установени критерии за оценяване. В приложения Протокол № 2/19.02.08 г. за проведено заседание, липсват мотиви за направения отказ от издаване на разрешение по подаденото заявление. Липсват и доказателства за установени критерии за оценяване и за това, че заявителите са запознати с тях. Липсата на мотиви сочи за допуснато съществено нарушение на процедурата, поради което законосъобразно е прието от съда, че процесният акт е незаконосъобразен. Върховният административен съд, в настоящия си състав при второ отделение, за да се произнесе, съобрази следното: Касационната жалба е подадена в срок от надлежна страна, процесуално е допустима. По съществото си същата е неоснователна. За да постанови горепосочения резултат, първостепенният административен съд е изследвал, въз основа на доказателствата по делото, конкретната фактическа обстановка, анализирал е приложимите правни норми - чл. 56 ЗУТ и Наредбата за преместваемите обекти за търговски и други обслужващи дейности и елементите на градското обзавеждане на територията на община - Бургас (НПОТДОДЕГОТОБ), обсъдил е направеното искане за разрешение за поставяне на временен обект по схемата, фактът на издадено такова за същия преместваем обект на жалбоподателя за предходната година. Приел е, че обсъжданият отказ, материализиран в оспорения административен акт, не е мотивиран, като в тази посока е изложил обосновани мотиви, споделяни изцяло от настоящата инстанция, действително налагащи извода за незаконосъобразността му. Задължение не само на заинтересуваните лица, но и на административния орган е, да спазват изискванията на одобрената от общинския съвет Наредба, издадена на основание чл. 56, ал. 2 от ЗУТ. Именно съобразяването с установените в Наредбата правила е предмет на преценката на съда, при контрола за законосъобразност на отказа и във връзка с това относимите разпоредби правилно са анализирани от съда. Съгласно изискванията на подзаконовия акт, е следвало преди подаването на заявленията, заинтересуваните лица да се известени за това коя е действащата и одобрена схема, а в случай на промяна на същата спрямо предходната година, следва да са известени както конкретното изменение, така и мотивите за него, а не това да става известно на заявителите едва след решението на общинския съвет, както е в случая. От събраните по делото доказателства се установява, че е представена по делото схема на ЦГЧ - Бургас, в района на ТД "Приморие", с печат от 30.01.2008 г. и с отбелязване, че е издадена на основание решение на комисията, назначена със заповед № 197 от 22.01.2008 г. и протокол № 2 от 19.02.2008 г., със зачеркнати в нея обекти, която схема е записано да бъде одобрена след съгласуване. Правилно тази схема е ценена от съда, като издадена след датата на подаване на заявлението, при наличие и друга представена по делото одобрена схема за предходната година, в която въпросният павилион съществува и за която схема няма данни дали към момента на издаването на отказа е отменена или не и кога е утвърдена новата. При тези данни, изводът на съда за немотивиране на отказа е в съответствие с представените по делото доказателства. При наличието на тези факти, които не са опровергани от касатора и пред настоящата инстанция, ВАС приема, че изводът за незаконосъобразност на отказа е правилен и обоснован. С оглед изложеното, обжалваното решение, в частта му, с която заповедта е отменена като незаконосъобразна, следва да бъде оставено в сила. В частта му, с която преписката е върната на общината за ново произнасяне, решението следва да се отмени като неправилно, тъй като указанията на съда, за издаването на нов административен акт по подаденото от ответника по жалбата заявление практически са неизпълними. Периодът от време, за който е искано разрешение, е изтекъл и административният орган не би могъл да издаде разрешение за него - такова може да бъде издадено само занапред. Освен това, законосъобразността на акта се преценява към момента на издаването му и след като е констатирал съществения порок - липса на мотиви, препятстващ съдебния контрол и възможността за защита, съдът неправилно е указал на органа да постановява нов акт и да го обосновава. По изложените съображения, Върховният административен съд, второ отделение, на основание чл. 221, ал. 2, пр. 1 от АПК, РЕШИ: ОТМЕНЯ решение № 640/10.07.2008 г. по адм. д. № 489/2008 г. на Административен съд Бургас, в частта му, с която се връща преписката на община Бургас, за ново произнасяне, с надлежни мотиви, по направеното от ЕТ "Тимос - Темелия Иванов" - гр. Бургас искане, със заявление вх. № 70-Т-161/12.11.2007 г. за издаване на разрешение за поставяне на преместваем обект - павилион за търговия на промишлени стоки, с площ 30 кв. м., на ул. "Ст. Стамболов" гр. Бургас. ОСТАВЯ В СИЛА решението в останалата му част. Решението е окончателно.